Претензионный порядок – как правильно составить претензию
С июля 2017 года в арбитражном процессе введено обязательное правило (ч.5 ст.4 АПК РФ) о соблюдении досудебного порядка урегулирования практически любых споров. Под него подпадает самая значительная часть споров – взыскание денежных средств. Что же касается ГПК и судов общей юрисдикции, там такого правила на момент написания настоящей статьи нет.
В данном материале речь как и обычно пойдет об арбитражных спорах, т.е. конфликтных ситуациях между организациями, поскольку ЮК Антанта работает только в этом профиле. Поговорим об обязательных составляющих претензии, порядке ее направления и о распространенных допускаемых юристами ошибках. Советы дает руководитель ЮК Антанта, юрист с опытом судебно-претензионной работы более 15 лет, Суханов Д.В.
В юридическом сообществе относительно необходимости и полезности введения в арбитражный процесс обязательного досудебного порядка урегулирования спора существует много скепсиса. Практически во всех случаях претензионный порядок своего предназначения не оправдывает, а носит лишь формальный характер. Вопреки планам законодателей, он не уменьшает количество дел в суде, а просто делает отсрочку перед обращением в суд. А, в ситуациях, где претензия реально может быть эффективным средством нет никаких препятствий чтобы её до суда направить контрагенту вне зависимости от законодательных норм.
Законодательно требований к содержанию претензий не установлено. Однако, практика, в том числе судебная, продемонстрировала, что есть ряд правил, которые не рекомендуется упускать, и нарушение которых может повлечь вполне серьезные риски. О них и поговорим.
Содержание грамотной претензии между организациями
Претензия, как и иск, должна включать в себя следующие части:
- указание на сторон спорного взаимоотношения в шапке
- cобственно наименование “претензия”
- вводная часть. Описание ситуации фактическими обстоятельствами – когда и на основании чего возникли правоотношения и обязательства
- мотивировочная часть, обоснование. Ссылки на применимые нормы права и пункты договора, если он заключался.
- вывод. Что из изложенного следует.
- требование. Итог написанного – что хочет автор от контрагента.
- срок для выполнения требования. Его отсутствие влечет неопределенность для адресата и, возможно, суда.
- последствия неисполнения требования. Так называемые “угрозы”.
Грамотный юрист весь текст пишет от третьего лица: “общество” или “оно”, “организация” или “она”, никаких “мы” и “вы”. Также, не нужно называть претензию “досудебная”, т.к. это масло масляное.
Не следует обращаться к конкретным должностным лицам, поскольку стороной общения является юридическое лицо. Были ситуации, когда претензии не рассматривались по причине болезни или отпуска людей, которым был адресован документ. Совершенно не обязательно прилагать обосновывающие документы, поскольку у стороны они должны быть. Когда обращение не следует к лицу, в отношения с которым заявитель не вступал в отношения. Подтверждаем отправку претензии почтовой квитанцией (чеком) и, при необходимости, описью вложений. После направления претензии, её скан и сканы почтовых документов направляем на электронную почту контрагента, если претензионный порядок не носит сугубо формальный характер.
Образцы составленных юристами ЮК Антанта претензий
Распространенные ошибки при составлении и направлении претензии
Как показывает практика, большинство юристов не знает, что:
- срок на обращение в суд на основании ч. 5 ст. 4 АПК РФ начинает исчисляться не с даты получения претензии адресатом, а с даты её отправки. Поэтому, нежелательно в договорах прописывать, что срок течет с даты получения претензии. Много сложностей возникает в таких ситуациях, т.к. сторона может либо не получать отправление, либо получать с большим запозданием, а претензионный порядок затягивается на 1-3 месяца
- если в договоре установлено, что споры решаются путем переговоров – без письменной претензии, то направлять какие-либо досудебные требования необходимости нет
- личное вручение представителям организации претензии влечет большие риски, т.к. спустя пару месяцев, находясь в судебном заседании юристы начинают отрицать факт получения данной организацией претензии, а входящий номер совершенно ни о чем суду не говорит
- направляем претензию не только по указанному в договоре адресу, но и обязательно по юридическому (https://egrul.nalog.ru/), когда они не совпадают
- отправку осуществляем через Почту России, а не курьерские службы. Как показала практика, последние отказываются подтверждать какие-либо значимые обстоятельства, в том числе конкретное вложение в отправление
- не требуется уведомление о вручении с появлением сервиса отслеживания почтовых отправлении на официальном сайте Почты России
В завершение необходимо отметить, что в ряде случаев “проскакивают” и составленные с рядом нарушений претензии, но надо иметь ввиду, что риски достаточно велики. И заключаются они не в том, что будет упущено время (а это 2-3 месяца), а в том, что может быть утрачена возможность приведения будущего решения суда в исполнение.
ГБУ ЛО «ЛенКадОценка» — Образцы исковых заявлений
ОБРАЗЦЫ ИСКОВЫХ ЗАЯВЛЕНИЙ
Образец 1
В ___________________________ суд
Истец ____________________________________
(сведения об истце, указанные
в п. 2 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ
(либо п. 2 ч. 2 ст. 125 АПК РФ))
Ответчик _________________________________
(сведения об ответчике, указанные
в п. 3 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ
(либо п. 3 ч. 2 ст. 125 АПК РФ))
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о признании строения самовольной постройкой и обязании снести ее
Земельный участок площадью _________ кв. м, расположенный по адресу: _____________, принадлежит истцу на праве ____________, что подтверждается __________________________________________________________________________. (указать наименование и реквизиты правоустанавливающих документов)
Ответчиком на указанном участке возведено строение — _______________ (указать индивидуализирующие признаки).
Данное строение в соответствии с п. 1 ст. 222 ГК РФ является самовольной постройкой, так как ___________________________________________ (указать причину признания постройки
__________________________________________________________________________. самовольной: построена на земельном участке, не отведенном для этих целей, либо без получения необходимых разрешений)
В результате самовольного занятия земельного участка и самовольного строительства нарушены права и законные интересы истца, а именно: ________________________________. «___»________ ___ г. истец направил ответчику требование о добровольном освобождении земельного участка и сносе самовольной постройки. Ответчик на претензию не ответил.
Вариант: ответчик отказался удовлетворить требования истца.
На основании изложенного и в соответствии с п. 2 ст. 222 ГК РФ, руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 22 ГПК РФ (либо ч. 2 ст. 27 АПК РФ),
ПРОШУ:
1. Признать строение, расположенное по адресу: ______________, самовольной постройкой.
2. Обязать ответчика снести строение, расположенное по адресу: _________________, за счет средств ответчика в срок до «___»________ ___ г.
Приложение:
1. Копия искового заявления для ответчика (либо (если заявление подается в арбитражный суд) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление ответчику копий искового заявления и приложенных к нему документов).
2. Доказательства, подтверждающие право истца на земельный участок.
3. Иные доказательства, подтверждающие доводы истца.
4. Квитанция об уплате государственной пошлины.
5. Доверенность представителя (если исковое заявление подписано представителем). (если заявление подается в арбитражный суд, к заявлению также должна быть приложена копия свидетельства о государственной регистрации истца в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя)
Истец __________________/___________________
«___»________ ___ г.
Что управляющей организации следует помнить о досудебном порядке урегулирования споров
Президиум Верховного суда РФ утвердил обзор практики арбитражных судов по применению положений об обязательном досудебном порядке урегулирования спора, в том числе при взыскании УО долгов за содержание и ремонт общего имущества. Рассказываем о некоторых важных тезисах документа.
ВС РФ проанализировал практику арбитражных судов по вопросам претензионного порядка урегулирования споров
Обзор практики арбитражных судов (АС), утверждённый Президиумом ВС РФ от 22.07.2020, включает 18 вопросов по применению положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора (далее – Обзор). Он подготовлен для единообразного применения АС указанных законоположений, а также устранения противоречивых подходов при рассмотрении сходных дел.
В преамбуле документа ВС РФ указывает, что использование спорящими сторонами такого порядка направлно на оперативное разрешение спора и служит дополнительной гарантией защиты прав.
В соответствии с ч. 5 ст. 4 АПК РФ, гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров/сделок/вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы в суд после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию. Сделать это можно по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии, если иные сроки/порядок не установлены законом или договором.
При обращении в суд лицо обязано подтвердить соблюдение данного порядка, указав на это в исковом заявлении и приложив соответствующие документы (п. 8 ч. 2 ст. 125, п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ).
Как УО обойти требование указывать в иске идентификатор должника
Досудебное урегулирование обязательно при взыскании долгов за содержание и ремонт общего имущества в МКД
Самым интересным делом, обзор которого сделал Президиум ВС РФ, для управляющих организаций нам представляется спор из п. 2 Обзора. В этом пункте рассказано о практике соблюдения досудебного порядка урегулирования спора по требованию о взыскании расходов на содержание и ремонт общего имущества многоквартирного дома в силу ч. 5 ст. 4 АПК РФ. В такой ситуации досудебное урегулирование спора является обязательным.
УО пыталась через суд взыскать с собственника помещения в МКД – юридического лица – задолженность за ЖКУ. Ответчик заявил о том, что компания не соблюла требований об обязательном досудебном порядке урегулировании спора.
Суды первой и апелляционной инстанций встали на сторону предпринимателя и оставили заявление УО без рассмотрения. В кассационной жалобе УО указала, что по данному требованию соблюдение досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного ч. 5 ст. 4 АПК РФ, не является обязательным.
АС кассационной инстанции отметил, что исходя из взаимосвязанных положений ст. ст. 210, 249 ГК РФ, ст. ст. 153, 158, 162 ЖК РФ, ч. 5 ст. 4 АПК РФ соблюдение досудебного порядка урегулирования спора перед обращением в суд с требованием о взыскании расходов на содержание и ремонт общего имущества многоквартирного дома является обязательным.
Отправить претензию можно по адресу, указанному в договоре, в том числе по электронной почте
В п. п. 4, 5, 9 Обзора рассказано, при каких обстоятельствах досудебный порядок считается соблюдённым. Общество обратилось в арбитражный суд с иском к компании о взыскании неустойки. Первая инстанция оставила заявление без рассмотрения, посчитав, что истец не попытался урегулировать проблему до суда. Оставляя иск без рассмотрения, АС исходил из того, что претензия была направлена обществу по адресу, указанному в договоре, а не по юридическому адресу.
Апелляционный суд с этим не согласился и вернул дело на повторное разбирательство, и кассационная инстанция подтвердила правильность такого решения:
- АПК РФ не установлено, по какому адресу должна быть направлена претензия.
- Правила ст. 1651 ГК РФ о юридически значимых сообщениях применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (ч. 2 ст. 1651 ГК РФ).
- В соответствии с п. 63 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 с учётом положения ч. 2 ст. 1651 ГК РФ юридически значимое сообщение, адресованное индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу, направляется по адресу из ЕГРИП/ЕГРЮЛ либо по адресу, который указал сам ответчик.
Таким образом, досудебный порядок считается соблюдённым в случае направления претензии в том числе по адресу из договора.
К такому же выводу пришёл суд в деле, когда истец направил претензию ответчику по адресу электронной почты, указанной в договоре (п. 5 Обзора). Договором между организацией и обществом закреплено, что претензия может быть передана одним из способов: факсом, электронной почтой либо международной курьерской службой. В договоре указан адрес электронной почты общества.
Таким образом, стороны явно и недвусмысленно установили в договоре, что претензия может быть направлена в том числе по электронной почте. К исковому заявлению организации были приложены документы, подтверждающие направление претензии именно таким способом. Следовательно, это свидетельствует о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора.
В п. 9 Обзора ВС РФ отметил, что направление досудебной претензии исключительно ценным письмом с описью вложения не является обязательным, если иное не предусмотрено законом или договором. Нормы действующего законодательства не содержат такого требования.
Можно ли взыскать долг за ЖКУ с пенсии по старости и в каком размере
Обратиться в суд можно только после истечения срока, отведённого на досудебное урегулирование спора
В п. 8 Обзора ВС РФ указал на то, что АС должен возвратить исковое заявление, если ко дню обращения в суд ещё не истёк установленный законом или договором срок досудебного порядка урегулирования спора и отсутствует ответ на претензию.
В пример приводится дело, где общество обратилось в АС с иском о взыскании задолженности по договору. Суды первой и апелляционной инстанций иск отклонили, считая, что досудебный порядок урегулирования не был соблюдён. Компания обратилась в кассационный суд, сославшись на то, что факт предъявления иска не прерывает и не прекращает течение срока ответа на претензию.
АС кассационной инстанции с этим не согласился: соблюдением претензионного порядка урегулирования спора является не только формальное направление требования в адрес ответчика, но и соблюдение предусмотренного на ответ срока, по истечении которого истец может обратиться в суд.
Принятие судом искового заявления до истечения указанного срока не согласуется с принципом равенства сторон. Следовательно, несоблюдением претензионного порядка признаётся не только отсутствие доказательств направления претензии, но и обращение в суд до истечения данного срока.
Несоответствие суммы претензии и суммы иска не является нарушением досудебного порядка урегулирования спора
Случается, что взыскатель, обращаясь в суд, допускает в заявлении описки и арифметические ошибки в сумме основного долга или неустойки. Они не совпадают с суммами, указанными в претензии, которую ранее истец направлял ответчику. ВС РФ в п. 11 Обзора говорит о том, что такое несоответствие не является доказательством несоблюдения претензионного порядка урегулирования спора.
В Обзоре рассказано о судебном деле, где УФСИН обратилось в АС с исковым заявлением к компании о взыскании задолженности. Ответчик требовал оставить заявление без рассмотрения, поскольку произведённый в досудебной претензии расчёт суммы задолженности является арифметически неверным.
Суды отклонили этот довод. В претензии истцом указаны обстоятельства, на которых основываются требования, и есть ссылка на пункт договора. Произведённый расчёт суммы задолженности является арифметически неверным, однако, это не может являться причиной для оставления без рассмотрения данного искового заявления на основании п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ.
В другом деле компания обратилась в арбитражный суд с иском к обществу о взыскании неустойки. В качестве доказательства соблюдения претензионного порядка урегулирования спора компания представила претензию с суммой долга и неустойки. Увеличение в исковом заявлении этой суммы по сравнению с цифрами в претензии связано с изменением периода просрочки исполнения ответчиком обязательств. Это не свидетельствует о несоблюдении истцом требований п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ.
Как ошибки УО при расчётах могут повлиять на взыскание долга за ЖКУ
Запомнить
В Обзоре ВС РФ по досудебному порядку урегулирования споров есть ещё несколько интересных управляющим организациям дел и тезисов, например:
- Чтобы доказать, что он провёл работу по досудебному урегулированию спора с ответчиком, истец должен не только указать это в своём заявлении, но и предоставить подтверждающие документы. В ином случае, как указал в п. 13 Обзора ВС РФ, у арбитражного суда есть основание оставить такое заявление без движения.
- Если в арбитражном суде первой инстанции ответчик не заявил довод о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора, то данный довод не может быть рассмотрен в качестве основания для отмены судебных актов в апелляционной или кассационной инстанции.
УО, ведущим претензионно-исковую работу с должниками, следует принять во внимание выводы, которые включил в Обзор ВС РФ и использовать их в своей практике.
Перевозка грузов для юридических лиц. Договор и реквизиты
Скачать образец договора
Скачать карточку организации
Карточка основных сведений клиента (в соответствии с уч. документами) |
|
Наименование организации |
Общество с ограниченной ответственностью «Эксимтранс-М» |
Юридический адрес |
г.Москва, ул.Ботаническая, д.19, корп. 2, этаж1, пом. 6П |
Фактический адрес |
г.Москва, ул.Ботаническая, д.19, корп. 2, этаж1, пом. 6П |
|
127276 г.Москва, ул. Академика Комарова д.3, корп. 2,оф. 98 |
Телефоны |
+7-495-782-51-69; +79067575707 |
Факс |
+7-495-782-51-69 |
Генеральный директор |
Сулак Вячеслав Федорович (действует на основании Устава) |
ОГРН |
1167746710361 |
ИНН |
9715268348 |
КПП |
771501001 |
ОКВЭД |
49.41;82.20;52.29;52.10;49.42; |
ОКПО |
03733878 |
ОКАТО |
45280567000 |
Контакты |
www.eksimtrans.ru; [email protected] |
Платежные реквизиты |
|
Наименование банка |
АО «АЛЬФА-БАНК» |
БИК |
№ 044525593 |
Корр. Счет |
№ 30101810200000000593 |
Расчетный счет (RUR) |
№ 40702810601100008704 |
Валютный счет (EUR) |
|
Местонахождение банка |
107078, г. Москва, ул. Каланчевская, д.27 |
Образец договора для юридических лиц (скачать)
Общество с ограниченной ответственностью «Эксимтранс-М», именуемое в дальнейшем «Исполнитель» в лице Генерального Директора Сулака Вячеслава Фёдоровича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью «__________» (Краткое наименование ООО «___________»), именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице Генерального директора ______________, действующего на основании Устава, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1.Предмет договора.
1.1. Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя перевозки грузов в городском, пригородном и междугородных автомобильных сообщениях. Наименование груза и его характеристики, количество мест, вес груза, адрес подачи автотранспорта под загрузку и выгрузку, грузополучатель, дата и время начала погрузки, а также все дополнительны сведения, необходимые для организации и осуществления перевозки, предусматриваются Заявкой Заказчика.
2.Обязанности исполнителя.
2.1. В соответствии с п. 1.1. настоящего Договора Исполнитель обязан:
2.1.1.За счет Заказчика осуществить перевозку грузов.
2.1.2.Обеспечить подачу технически исправного и пригодного для перевозки груза Заказчика автотранспорта под загрузку по указанному в заявке адресу и в оговоренные сроки.
2.1.3.В случае предоставления Исполнителем автотранспортного средств, непригодного для перевозки груза Заказчика, сотрудник Исполнителя по возможности производит устранение недостатков на месте, Исполнитель в кратчайшие сроки осуществляет замену автотранспортного средства. Заказчик вправе отказаться, без несения материальной ответственности от поданных транспортных средств, непригодных для перевозки соответствующего груза, если в заявке были четко указаны необходимые характеристики транспортного средства (тип кузова, его параметры и д.р.)
2.1.4. В случае несвоевременной подачи транспорта, наступившего вследствие действия непредвиденных обстоятельств, Исполнитель немедленно обязан проинформировать об этом Заказчика, а также предоставить без дополнительной оплаты иное транспортное средство под загрузку.
2.1.5.Передать груз в соответствующем документации количестве и качестве, а также всю необходимую документацию Заказчику или иным грузополучателям.
2.1.6.Консультировать Заказчика по вопросам автомобильных перевозок.
2.1.7.Не позднее 5 дней после подписания акта выполненных работ предоставлять Заказчику счет и счет-фактуру, а также (при условии их получении)1 экз. ТТН и отрывной корешок путевого листа.
2.1.8.В случае изменения стоимости услуг Исполнитель извещает Заказчика в письменной форме не позднее, чем за 7 календарных дней до момента изменения стоимости услуг, а в случае увеличения стоимости горюче-смазочных материалов не позднее, чем за два банковских дня до момента изменения стоимости услуг. При этом Стороны заключают дополнительное соглашение к настоящему договору об изменении стоимости услуг.
3.Обязанности заказчика
Заказчик обязан:
3.1. Руководствоваться стандартными требованиями, предъявляемыми при внутренних перевозках грузов, ГК РФ.
3.2.Письменно или устно (с помощью телефонной связи) подавать заявки с указанием всех необходимых данных не позднее 18.00 часов дня, предшествующего дню погрузки. Заказчик имеет право отказаться от подачи автотранспорта без возмещения ущерба убытков не позднее 19.00 часов дня, предшествующего дню погрузки.
3.3. Своевременно обеспечивать Исполнителя необходимыми для выполнения данного Договора документами и информацией.
3.4.Обеспечивать соблюдение технических норм загрузки, содержать подъездные пути к пунктам погрузки и выгрузки и погрузо-разгрузочные площадки в исправном состоянии для осуществления беспрепятственного и безопасного передвижения автотранспорта.
3.5.Оплачивать услуги Исполнителя в размере и сроки, оговоренные в разделе 4 настоящего Договора
3.6.При взаиморасчетах с Исполнителем руководствоваться дополнительным соглашением, действующим на данный момент и являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора.
3.7.Своевременно и надлежащим образом оформлять документы на право въезда и выезда автотранспорта в местах погрузки, а также транспортную накладную (ТН), товарно-транспортную накладную (ТТН) и другую необходимую документацию на груз.
4.Стоимость услуг и порядок расчетов.
4.1.Стоимость услуг Исполнителя определяется Приложением №1 к настоящему договору, а также в дополнительных соглашениях к настоящему Договору, являющихся его неотъемлемой частью.
4.2.При внутригородских перевозках оплата производится за фактически отработанное время плюс один час подачи, если иное не предусмотрено дополнительным соглашением. Стоимость работ автотранспортного средства определяется в размере не ниже минимальной стоимости заказа, указанной в Приложении 1, итоговая стоимость определяется из фактического времени работы автотранспорта и всех дополнительных услуг оказанных Исполнителем (реестр оказанных услуг за определенный период).
4.3.Основанием для возникновения взаимных обязательств по договору является подписанный сторонами акт выполненных работ по перевозке груза.
4.4Оплата услуг Исполнителя осуществляется в течение пяти банковских дней с момента выставления счета и подписания акта выполненных работ, счета выставляются 1 раз в месяц.
4.5.Расчеты по данному Договору осуществляются путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя.
4.6.Заказчик вправе перечислить на расчетный счет Исполнителя предварительную сумму в счет будущих перевозок в согласованной с Исполнителем сумме.
5.Ответственность сторон
5.1.За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по настоящему Договору стороны несут ответственность по основанию и в размере, определяемом в соответствии с действующим законодательством РФ, в частности по договорам перевозки.
5.2.Стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение своих обязательств, если таковое неисполнение является следствием действия непреодолимой силы, таких как: наводнение, землетрясение, другие стихийные бедствия, война или военный действия, эмбарго, массовые забастовки, катастрофы, действия правительства или органов власти, возникшие после заключение настоящего Договора и препятствующие выполнению Сторонами своих обязательств. Сторона, для которой создалась невозможность надлежащего исполнения обязательств по настоящему договору, обязана немедленно (с момента выявления) известить другую сторону о начале и прекращении обстоятельств непреодолимой силы.
5.3.Если Заказчик отказывается от перевозки позже срока установленного в п.3.2. данного договора он несет ответственность за отказ от перевозки по поданной заявке в размере минимальной стоимости заказа при осуществлении перевозки внутри Москвы, при междугородней перевозке – в размере 10% от стоимости заказа.
5.4.В случае утраты/повреждения груза Исполнитель возмещает Заказчику стоимость груза по документально подтвержденным закупочным ценам Заказчика включая таможенную пошлину и транспортные расходы на доставку. При этом возмещение стоимости груза производится Исполнителем в течение 10 (десяти) банковских дней с момента получения письменной претензии Заказчика.
5.5.Исполнитель не несет ответственности за внутритарную недостачу и внутритарное изменение качества товара в грузовом месте, если тарная упаковка не имеет следов вскрытия или повреждений.
5.6.В случае расторжения настоящего Договора по инициативе одной из Сторон в соответствии с п. 7, Стороны в трехдневный срок с момента поступления письменного уведомления о расторжении Договора составляют акт сверки взаиморасчетов. При наличии переплаты по услугам в связи с произведенными Заказчиком авансовыми платежами, согласованная в акте сумма переплаты возвращается на счет Заказчика в течение четырех банковских дней с момента подписания такого акта. При наличии задолженности Заказчика перед Исполнителем за выполненные услуги, согласованная в акте сумма задолженности погашается Заказчиком в течение четырех банковских дней с момента подписания акта сверки.
5.7.Вся юридическая и финансовая ответственность за задержку автомобиля в пути следования сотрудниками органов внутренних дел, связанная с отсутствием или неправильным оформлением документов на груз, ложится на Заказчика, а в случае неправильного оформления документов на автотранспортное средство — на Исполнителя.
6.Порядок разрешения споров
6.1.Стороны принимаю все меры к разрешению споров и разногласий, возникающих при исполнении настоящего Договора, путем проведения совместных переговоров на основании принципов взаимоуважения и признания прав другой стороны.
6.2.В случае не достижения Сторонами в ходе переговоров согласия по урегулированию спорных вопросов, спор передается в Арбитражный суд города Москвы для рассмотрения в соответствии с действующим законодательством РФ.
6.3.Телеграфные, факсовые, почтовые, телексные извещения имеют документальное значение в последующих арбитражных судебных разбирательствах между Сторонами.
7. Срок действия договора
7.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до 31 декабря 2017 года.
7.2. Если ни одна из Сторон за 30 дней до истечения срока настоящего Договора не известит другую сторону в письменной форме о его расторжении, договор считается продленным на следующий календарный год.
7.3.Любые изменения и дополнения к настоящему Договору действительны, если они совершены в письменной форме и подписаны полномочиями представителями Сторон.
7.4. Договор может быть расторгнут досрочно по инициативе одной из сторон путем письменного уведомления второй стороны за 7 дней до срока расторжения настоящего Договора.
Обязательный претензионный порядок: что необходимо учитывать, обращаясь в суд? | Новости
СтатьяКонтакты для прессы: [email protected]С 1 июня 2016 года в арбитражном процессе начал действовать обязательный досудебный порядок урегулирования спора. Теперь спор из гражданских правоотношений передается на разрешение арбитражного суда только после принятия мер по досудебному урегулированию, а именно — по истечении 30 календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором (часть 5 статьи 4 АПК РФ). Введение обязательного претензионного порядка сразу получило неоднозначную оценку у юридического сообщества, поскольку целесообразность рассматриваемых нововведений вызывает большое количество вопросов. Однако в дальнейшем все большее число юристов стало негативно относиться к этим изменениям, поскольку на практике начали возникать значительные трудности, связанные с неоднозначным толкованием положений части 5 статьи 4 АПК РФ. Что необходимо учитывать, обращаясь в суд, рассмотрим в настоящей статье.
Спор возник из гражданских правоотношений или нет?
Действующая редакция части 5 статьи 4 АПК РФ устанавливает общее правило, согласно которому споры, возникающие из гражданских правоотношений, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию. Однако в указанном пункте предусмотрен перечень категорий дел, по которым соблюдение такого порядка не является обязательным. Стоит согласиться с законодателем, что по некоторым категориям соблюдение досудебного порядка является излишним, а в некоторых случаях даже бессмысленным. Но указанный в рассматриваемой статье АПК РФ перечень исключений фактически привел к тому, что на практике претензионный порядок стал обязательным для некоторых споров, по которым его целесообразность вызывает множество вопросов.
Самым ярким примером являются споры о недействительности сделок. Если ничтожная сделка является недействительной в силу закона, то оспоримая сделка может быть признана таковой только судом (пункт 1 статьи 166 ГК РФ). Фактически законодатель предлагает одной стороне направить досудебную претензию, а другой в ответе на нее признать сделку недействительной. Однако такое признание в силу закона не будет иметь никаких правовых последствий, особенно для третьих лиц, которые могут вовсе не иметь информации о таком признании. Между тем на практике суды очень часто оставляют иски без рассмотрения по причине несоблюдения досудебного порядка урегулирования спора (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29.09.2016 по делу № А29-2322/2016, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.11.2016 по делу № А51-21076/2009).
Однако если сделка оспаривается по корпоративным основаниям (например, как крупная), то истцу нет необходимости соблюдать досудебный претензионный порядок, поскольку корпоративные споры входят в перечень исключений (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 20.09.2016 по делу № А60-28515/2016).
Примечательно, что некоторые истцы слишком расширительно толкуют положения части 5 статьи 4 АПК РФ. Например, в деле № А43-27006/2016 по спору о признании сделки недействительной и о применении последствий недействительности сделки истец указывал на то, что спор является корпоративным, поскольку предметом сделки являются акции. Однако суд отметил, что спор о праве на акции в том содержательно-правовом смысле, как это следует из пункта 2 части 1 статьи 225.1 АПК РФ, между сторонами отсутствует. Вследствие этого суд признал его не относящимся к категории корпоративных споров (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2016 по делу № А43-27006/2016).
Что касается иных распространенных на практике споров, то также обязательно соблюдать претензионный порядок по искам о признании права собственности на недвижимое имущество (постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2016 по делу № А84-3292/2016), об освобождении имущества от ареста (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30.08.2016 по делу № А53-15960/2016), о взыскании убытков с Российской Федерации в лице Федеральной службы судебных приставов (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.02.2017 по делу № А59-5595/2016, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 16.01.2017 по делу № А12-53162/2016), о признании отсутствующим зарегистрированного права собственности (постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.11.2016 по делу № А40-144935/16). Также обязателен претензионный порядок для исков о признании недействительным договора управления многоквартирным домом (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13.10.2016 по делу № А12-31862/2016), о сносе самовольной постройки (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 11.10.2016 по делу № А12-34546/2016), о признании здания самовольной постройкой и приведении земельного участка в первоначальное состояние путем сноса (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2016 по делу № А40-145555/16), о признании недействительными торгов и заключенного по их итогам контракта (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 20.10.2016 по делу № А76-16817/2016).
Весьма интересна с практической точки зрения необходимость соблюдения претензионного порядка по делам об оспаривании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, поскольку вызывает определенные вопросы возможность досудебного разрешения такого спора (определение Арбитражного суда Ставропольского края от 14.06.2016 по делу № А63-6578/2016).
Следует также обратить внимание, что обязательный претензионный порядок распространяется не только на рядовых участников арбитражных споров (юридические лица, акционеры и т. д.), но и на редких их участников – прокуроров (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 11.01.2017 по делу № А72-10374/2016).
Однако нельзя сделать однозначный вывод, что к содержанию части 5 статьи 4 АПК РФ необходимо подходить буквально и указанная норма не позволяет толковать ее расширительно. Например, на первом этапе большое количество противоречивой практики повлекли за собой дела о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда. С одной стороны, указанная категория дел не включена в перечень, не предусматривающий соблюдение претензионного порядка (в статье имеется указание только на дела об оспаривании решений третейских судов). С другой стороны, при разрешении вопроса о выдаче такого исполнительного листа не требуется рассматривать спор между сторонами после состоявшегося решения третейского суда, которое в силу факта его принятия становится обязательным для сторон. В настоящее время все большее количество судов признают, что для указанной категории дел соблюдение досудебного порядка урегулирования спора не требуется (постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 31.10.2016 по делу № А82-10838/2016, от 31.10.2016 по делу № А28-9112/2016, постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.10.2016 по делу № А41-36154/16).
Также суды считают неприменимыми правила о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора по искам о признании недостоверной величины рыночной стоимости недвижимого имущества для последующей реализации в рамках исполнительного производства, поскольку направление истцом каких-либо претензий в адрес ответчика носило бы формальный характер (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 17.01.2017 по делу № А04-9624/2016).
В связи с этим, если возникший спор относится к гражданским и прямо не прописан в перечене исключений, высока вероятность, что суд посчитает необходимым соблюдать претензионный порядок. Однако представляется, что такой подход не должен быть исключительно формальным, поскольку по определенным категориям споров направление претензии может быть заведомо безрезультатным, что также должно учитываться судами.
Что включить в содержание претензии?
По мнению судов, под претензией следует понимать требование заинтересованного лица, направленное непосредственно контрагенту, об урегулировании спора между ними путем добровольного применения способа защиты нарушенного права, предусмотренного законодательством. Указанное требование (претензия) облекается в форму письменного документа, содержащего четко сформулированные требования (например, изменить или расторгнуть договор, исполнить обязанность, оплатить задолженность или выплатить проценты и т. д.), обстоятельства, на которых основываются требования, доказательства, подтверждающие их (со ссылкой на соответствующее законодательство), сумму претензии и ее расчет (если она подлежит денежной оценке) и иные сведения, необходимые для урегулирования спора (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.12.2016 по делу № А75-7089/2016, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27.02.2017 по делу № А60-18062/2016).
Из указанного определения можно выделить основные моменты, на которые необходимо обратить внимание:
1. Письменная форма документа;
2. Содержит в себе четко сформулированные требования;
3. Содержит в себе обстоятельства, на которых основываются требования;
4. Имеется указание на сумму претензии и ее расчет, а также иные сведения.
После введения обязательного досудебного порядка урегулирования споров суды стали внимательнее относиться к содержанию претензий. В связи с этим важно уже на первоначальной стадии учитывать те особенности, которые выработаны в этом направлении судебной практикой, поскольку любой недочет может послужить основанием для оставления иска без рассмотрения.
1. В претензии необходимо точно указывать основание и предмет планируемого иска
Если претензия не содержит суммы требования, а также периодов возникновения задолженности, то она не будет принята судом в качестве доказательства соблюдения обязательного претензионного порядка (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2017 по делу № А43-28926/2016). Такой подход судов вполне логичен, поскольку направление претензии не должно носить формальный характер и контрагент должен иметь реальную возможность оценить обоснованность предъявленных к нему требований.
Как отмечал Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в своем постановлении от 19.03.2012 по делу № А58-2092/2011, претензионный порядок урегулирования спора подразумевает особую (письменную) примирительную процедуру – процедуру урегулирования спора самими спорящими сторонами, осуществляемую посредством предъявления претензии и направления ответа на нее.
Соответственно, если сторона не может понять, какие требования и за какой период к ней предъявлены, она не может направить мотивированный ответ на претензию, что явно не соответствует цели претензионного порядка.
Аналогично будет оценен судом и документ, который содержит иные требования, нежели те, которые были заявлены истцом (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 02.11.2016 № Ф09-10483/16 по делу № А47-5641/2016).
Ярким примером является дело № А43-24819/2016:
«Имеющаяся в материалах дела претензия содержит лишь требование об уплате долга за период с 01.01.2016 по 26.04.2016. Требования об уплате долга за период с мая 2016 по 18.07.2016 претензия не содержит. Иных претензий об оплате долга материалы дела не содержат. В связи с этим суд апелляционной инстанции пришел к выводу о правомерности оставления без рассмотрения требования о взыскании долга за период с мая 2016 по 18.07.2016 на основании статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».
Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2017 по делу № А43-24819/2016
Аналогичные выводы изложены в постановлении Первого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2016 по делу № А43-21495/2016.
Приведенная выше позиция является весьма распространенной, поскольку суды прямо указывают, что в претензии должно быть заявлено то же самое требование, которое в случае его неудовлетворения в добровольном порядке передается на рассмотрение арбитражного суда (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.10.2016 по делу № А82-9493/2016). Следует обратить внимание: некоторые суды все-таки отмечают, что само по себе отсутствие в претензии расчета суммы задолженности не может свидетельствовать о несоблюдении претензионного порядка урегулирования спора (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2016 по делу № А43-23266/2016). Однако имеется и обратная практика, когда суды указывают, что по своей процессуальной форме и содержанию претензионное требование может быть проектом искового заявления, которое в обязательном порядке должно содержать расчет претензионной денежной суммы (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 20.01.2017 по делу № А31-7908/2016).
Таким образом, если заявленная сумма все-таки подлежит расчету, лучше указать его в претензии, поскольку судебная практика по этому вопросу весьма противоречива.
Также если истец в дальнейшем планирует заявить ходатайство об изменении предмета или основания иска, то он может столкнуться с большими сложностями, поскольку содержание направленной им ответчику претензии уже не будет соответствовать заявленным требованиям (с учетом уточнения).
На практике суд может принять к рассмотрению измененные требования и сразу же оставить измененный иск без рассмотрения по мотиву несоблюдения истцом обязательного досудебного порядка урегулирования спора, поскольку отсутствует тождественность между претензией и иском (определение АС г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-85021/16), или отказать в удовлетворении ходатайства об уточнении иска по причине несоблюдения претензионного порядка (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 30.09.2016 по делу № А55-252/2016).
Однако такой подход не лишает истца права вносить уточнения в требования (например, реквизиты недвижимого имущества), если они не изменяют предмет и основание иска (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.12.2016 по делу № А49-3400/2016).
2. В претензии лучше указать сумму планируемых к взысканию процентов, однако такое требование не является обязательным
На практике соблюдение кредитором претензионного порядка в отношении суммы основного долга не всегда свидетельствует о соблюдении претензионного порядка в отношении процентов, взыскиваемых на основании статьи 395 ГК РФ.
С одной стороны, имеется прямое указание Пленума Верховного Суда РФ, которое отражено в пункте 43 Постановления от 24.03.2016 № 7: если кредитором соблюден претензионный порядок в отношении суммы основного долга, считается соблюденным и претензионный порядок в отношении процентов, взыскиваемых на основании статьи 395 ГК РФ. Представляется, что аналогичные правила должны применяться при взыскании неустоек, процентов, предусмотренных статьей 317.1 ГК РФ, и т. п.
Однако судебная практика разделилась. Одни суды строго следуют изложенной позиции (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 10.10.2016 по делу № А50-30916/2015, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.12.2016 по делу № А12-41688/2016, постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2016 по делу № А79-6162/2016), а другие выражают противоположную точку зрения (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2017 по делу № А61-1946/2016).
Важно обратить внимание, что в развитие позиции Пленума Верховного Суда РФ некоторые суды прямо заявляют, что неуказание точного размера пеней на дату предъявления претензии не умаляет смысловое значение содержания претензии. Претензия об уплате неустойки может не содержать конкретную сумму, поскольку при ее предъявлении еще не известна дата предъявления будущего иска (по состоянию на которую суд может взыскать пени), если претензия не будет удовлетворена (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2017 по делу № А43-11805/2016).
Однако важно отметить, что если заявлено требование исключительно о взыскании процентов, то суды указывают на необходимость соблюдения обязательного претензионного порядка (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2016 по делу № А38-9645/2016).
3. Из документа должно явно следовать, что он является досудебной претензией
Несмотря на всю очевидность, документ, в котором изложены требования к будущему ответчику, лучше всего именовать именно претензией, и в нем должно содержаться указание на намерение обратиться в суд. Так, например, в постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2016 по делу № А41-40287/16 суд отметил, что представленное в материалы дела письмо не содержит указание о намерении обратиться в суд с соответствующим иском, на что и направлено досудебное урегулирование спора, в связи с чем оставил иск без рассмотрения. Аналогичные выводы были изложены в определении Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-204062/16, где суд возвратил иск, указав, что ни в одном из писем истца не обозначено, что они являются «досудебными претензиями», и в них нет информации, что сторона намерена обратиться в суд.
4. Иные документы в качестве претензии
Несмотря на то что наиболее логичным для соблюдения обязательного претензионного порядка является направление именно претензии, в судебной практике имеются примеры, когда в качестве соблюдения досудебного порядка урегулирования спора принимались и иные документы, например переписка по вопросам финансирования для исполнения обязательств по государственным контрактам (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20.12.2016 по делу № А78-4447/2016) или акт сверки расчетов (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2016 по делу № А40-130369/16).
Таким образом, судебная практика не препятствует предоставлению иных документов в качестве доказательства соблюдения обязательного претензионного порядка, что может помочь стороне не затягивать обращение в суд с соответствующим иском на время направления претензии.
Однако не может быть принято в подтверждение досудебного порядка урегулирования спора направление копии искового заявления (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.12.2016 по делу № А75-7089/2016), акта административного органа, если он сам не является участником судебного процесса (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.11.2016 по делу № А76-18688/2016), ответа истца по встречному иску на претензию истца по первоначальному иску (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25.01.2017 по делу № А29-11708/2016).
Также не может рассматриваться в качестве соблюдения досудебного порядка урегулирования спора представление претензии по другому делу, по которому уже вынесен судебный акт (постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.11.2016 по делу № А41-36078/2016, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 31.01.2017 по делу № А12-35773/2016).
Как направить и доказать направление претензии?
Самым распространенным способом направления претензии является ее направление обыкновенной почтой. Однако важным с практической точки зрения является вопрос – каким письмом направлять претензию и составлять ли опись вложений?
Судебная практика по данному вопросу является весьма противоречивой. Например, в своем постановлении от 28.09.2016 по делу № А41-39610/16 Десятый арбитражный апелляционный суд указал, что в подтверждение соблюдения досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком истец представил в материалы дела претензию и почтовый реестр заказных отправлений. Но, оценив указанные документы, суд посчитал, что из представленного реестра почтовых отправлений достоверно невозможно установить, какое почтовое отправление и какого содержания направлялось в адрес ответчика; описи вложения в материалах дела отсутствуют. В связи с этим суд оставил иск без рассмотрения. Аналогичная позиция была изложена и в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17.01.2017 по делу № А32-24766/2016.
Однако в деле № А41-59746/16 суд сделал противоположный вывод, указав, что позиция нижестоящих судов об отсутствии доказательств направления претензии не основана на нормах права, поскольку нормами арбитражного процессуального закона не предусмотрено для подтверждения почтового отправления обязательное представление описи вложения (постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.02.2017 по делу № А41-59746/16).
Представляется, что при таком неоднозначном подходе направление претензии в адрес ответчика должно осуществляться заказным письмом с описью вложений. Наличие указанных документов позволяет полностью снять все вопросы, связанные с надлежащим направлением претензии в адрес контрагента.
Что касается фактического получения претензии будущим ответчиком, то суды придерживаются следующей позиции. Если лицо не получило претензию, это не является основанием для признания досудебного претензионного порядка несоблюденным (постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.02.2016 по делу № А40-90082/2015).
Если обратиться к иным, более современным технологиям, то при весьма активном их развитии суды не всегда признают соблюденным досудебный порядок урегулирования спора в случае, когда претензия была направлена ответчику в электронной форме (постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2016 по делу № А59-1117/2016, Определение АС г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-191956/16). Однако имеется и положительная практика, когда суды прямо указывают, что способ направления претензии не определен ни законом, ни договором, поэтому истец вправе направить претензию по адресу электронной почты, указанному в договоре (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2016 по делу № А40-133987/16, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2016 по делу № А19-7137/2016).
Что касается ситуации, когда адрес электронной почты не предусмотрен в договоре, то представляется возможным использовать позицию Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ из Постановления от 12.11.2013 по делу № А47-7950/2011. Пленум ВАС РФ указал, что отсутствие соглашения об обмене электронными документами между сторонами переписки, а равно отсутствие электронной цифровой подписи в отправляемых и получаемых документах (даже при наличии такого соглашения) не является нарушением требований закона (в смысле части 2 статьи 50 Конституции Российской Федерации и части 3 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) при доказывании неправомерных действий. В связи с этим соответствующие документы и материалы могут быть использованы в качестве доказательств.
Исходя из этого, если возможно установить принадлежность адреса электронной почты контрагенту, то нет никаких ограничений для направления ему претензии по этому адресу.
Также претензия может быть вручена сотруднику контрагента под расписку. Однако в этом случае весьма важно установить личность этого сотрудника и его полномочия на получение соответствующих документов. Например, в постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2014 по делу № А27-2647/2014 суд оставил иск без рассмотрения в связи с отсутствием в проставленном на претензии штампе наименования адресата и должностного лица, получившего корреспонденцию, что не позволило достоверно установить лицо, получившее письмо. Более того, в журнале входящей корреспонденции, представленном ответчиком, также отсутствовали сведения о получении им указанной претензии.
Обращение в суд с исковым заявлением
По общему правилу, иск может быть подан по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования) (часть 5 статьи 4 АПК РФ). Следует обратить внимание, что соблюдение претензионного порядка урегулирования спора подразумевает не просто формальное направление требований другой стороне, а предоставление ей возможности в установленный срок разрешить обращение заявителя и дать на него мотивированный ответ (постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.10.2016 по делу № А40-12876/16).
В связи с этим, если истец обратился в суд до истечения тридцатидневного срока со дня направления претензии, суд оставит исковое заявление без рассмотрения (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.11.2016 по делу № А82-8707/2016, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26.12.2016 по делу № А58-4711/2015, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.12.2016 по делу № А27-14814/2016). Такая позиция является обоснованной, поскольку при обратном подходе направление претензии лишало бы рассматриваемый порядок всякого смысла.
Также следует обратить внимание, что если нарушение является длящимся и истец неоднократно направлял претензии в адрес ответчика, обращение истца в арбитражный суд до истечения тридцати календарных дней со дня направления истцом ответчику последней из указанных претензий не является основанием для возвращения искового заявления (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25.10.2016 по делу № А76-15502/2016).
Проблемы, которые вызывает обязательный претензионный порядок
Введение обязательного претензионного порядка существенно ударило по возможностям истцов. Связано это в первую очередь с тем, что для некоторых категорий споров весьма важен «эффект неожиданности», когда помимо искового заявления сразу подается заявление о принятии обеспечительных мер (например, по искам о признании сделок недействительными). С введением обязательного претензионного порядка на момент подачи иска ответчик уже будет знать о намерениях истца и может предпринять действия по выводу активов. Безусловно, минимизировать негативные последствия истец может, подав в арбитражный суд заявление о принятии предварительных обеспечительных мер (статья 99 АПК РФ). Однако если суд удовлетворит это заявление, то в течение максимум 15 дней со дня принятия предварительных обеспечительных мер истец должен будет подать в суд исковое заявление (часть 5 статьи 99 АПК РФ). Но он не может обратиться с иском в суд до истечения 30-дневного срока со дня направления ответчику претензии, поэтому предварительные обеспечительные меры становятся полностью неэффективными.
На указанную проблему уже обратил внимание законодатель. В проекте федерального закона № 32493-7 «О внесении изменений в статьи 1252 и 1486 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 4 и 99 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» предлагается внести положение о том, что в случае если по требованию, в связи с которым подано заявление об обеспечении имущественных интересов, в силу закона обязательно соблюдение претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора, в определении устанавливается срок для направления претензии (требования) другой стороне, не превышающий пятнадцати дней со дня вынесения определения, и срок для подачи искового заявления по такому требованию, не превышающий пяти дней со дня истечения установленного законом или договором срока для принятия сторонами мер по досудебному урегулированию в соответствии с частью 5 статьи 4 АПК РФ.
Указанное нововведение позволит обеспечить интересы истца и устранит имеющееся противоречие.
Также весьма значительные проблемы могут возникнуть в случае предъявления встречного иска. Фактически складывается ситуация, когда в ходе судебного разбирательства возможность подачи искового заявления будет полностью зависеть от суда, который может как предоставить стороне время для соблюдения обязательного претензионного порядка, так и рассмотреть первоначальное требование до его истечения. В такой ситуации у ответчика может попросту не быть времени на соблюдение досудебного порядка урегулирования спора. Однако если иск все-таки был подан, но обязательный претензионный порядок не соблюдался, то суд оставит исковое заявление без рассмотрения (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 22.04.2016 по делу № А82-6070/2015, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2016 № 06АП-5555/2016 по делу № А73-5567/2016).
В настоящее время весьма сложно оценить эффективность введения обязательного претензионного порядка, поскольку это можно сделать только после получения статистических данных. Однако его введение существенно осложнило процедуру предъявления исковых заявлений. Более того, имеющаяся редакция части 5 статьи 4 АПК РФ повлекла за собой возникновение большого количества противоречивой практики, что негативно сказалось в первую очередь именно на интересах потенциальных истцов.
1. Партнёр не заплатит
— Название суда, в который подаёте заявление.
— Ваши данные как истца: ФИО предпринимателя или название ООО, ИНН, ОГРН, адрес, номер телефона, адрес электронной почты.
— Те же самые данные ответчика — то есть вашего контрагента.
— Цена иска: сколько вы требуете от контрагента. Если оценить нельзя, не пишите.
— Обстоятельства: что произошло между вами и контрагентом от старта отношений до претензии.
— Доказательства: ссылки на договор, счёт, акт, выписку с расчётного счёта, ответ на претензию.
— Ссылки на закон: какими нормами закона подкреплены ваши требования. Больше всего помогут Гражданский и Арбитражный процессуальный кодексы.
Важно точно сформулировать, чего вы хотите от контрагента. Суд рассматривает только требования, которые вы заявили. Даже если по закону вам что-то должны, но вы не указали это в иске, суд это не учтёт.
Список всех документов, которые вы подадите в суд:
— Всё то, на что вы ссылаетесь в иске: договоры, счета, акты, накладные, выписки, переписка.
— Квитанция об оплате госпошлины.
— Выписка из ЕГРИП или ЕГРЮЛ с печатью налоговой. Получите её максимум за 30 дней перед отправкой документов в суд.
— Квитанцию и опись вложения с почты. Они подтверждают, что вы отправили документы ответчику.
— Подтверждение отправки и вручения претензии.
Использование арбитража для урегулирования вашего иска о возмещении вреда
Узнайте плюсы и минусы использования арбитража для урегулирования вашего иска о возмещении ущерба со страховой компанией — и когда у вас может не быть выбора.
Арбитраж и посредничество — это два метода альтернативного разрешения споров (ADR). Их можно использовать для урегулирования исков о возмещении вреда, когда переговоры об урегулировании срываются.
Оба метода ADR используют нейтральное лицо, чтобы помочь двум противоборствующим сторонам прийти к соглашению.Но есть важное отличие:
- Медитаторы работают, чтобы способствовать урегулированию конфликта между двумя сторонами, вроде как рефери. Если вы не можете договориться о посредничестве, вы все равно можете подать иск.
- Арбитры выслушивают аргументы каждой стороны, затем арбитр решает исход. В большинстве случаев решения арбитража являются окончательными.
Мы расскажем о плюсах и минусах использования арбитража для разрешения вашего иска о возмещении личного ущерба, о том, как работает арбитраж, и почему арбитраж может быть вашим единственным вариантом, когда переговоры по страхованию не удаются.
Плюсы и минусы арбитража по искам о травмах
Страховые компании по возможности используют арбитраж, чтобы избежать судебных исков. Учитывая высокую стоимость судебных разбирательств, многие компании рассматривают арбитраж как эффективный способ избежать судебного разбирательства. Они могут урегулировать иски о причинении личного вреда за небольшую часть той суммы, которая могла бы стоить в случае судебного разбирательства этих исков.
Независимо от того, подаете ли вы иск о возмещении ущерба без адвоката, важно понимать преимущества и риски, связанные с использованием арбитража для урегулирования вашего иска.
Общие типы исков о травмах, такие как автомобильные аварии, поскользнулся и падали, могут быть разрешены одним арбитром, одобренным обеими сторонами. Гонорар арбитра обычно делится между сторонами поровну.
Существует два основных типа арбитража:
- Обязательный арбитраж означает, что решение арбитра является окончательным. Вы не можете подавать иск или обжаловать решение.
- Необязательный арбитраж означает, что стороны могут принять решение арбитра как окончательное, но если одна из сторон решает не принимать его, они имеют право подать иск или предложить другие способы урегулирования спора.
Преимущества обязательного арбитража
- Арбитраж может быть дешевле, чем полноценный судебный процесс
- Ваш иск о возмещении вреда будет рассмотрен в арбитраже быстрее, чем ожидание судебной даты
- Право голоса при выборе арбитра
- Правила доказывания более мягкие, чем в суде
- У вас будет больше времени для представления своего дела, чем в суде мелких тяжб.
- Арбитраж может быть менее напряженным, чем представление вашего дела в зале суда, полном незнакомцев
Недостатки обязательного арбитража
- Арбитражные сборы могут быть выше, чем сборы за подачу исковых заявлений в суд мелких тяжб
- Вы не сможете принять решение присяжных.
- Вы не сможете самостоятельно запрашивать доказательства в суд
- Решение арбитра окончательно — подавать апелляцию или подавать иск нельзя.
- Решение арбитра обычно не сразу — вам может потребоваться неделя или больше, чтобы получить решение по почте
Арбитраж лучше суда мелких тяжб?
Трудно сказать, будут ли ваши шансы на успех выше в суде мелких тяжб или в обязательном арбитраже.Каждый случай уникален, и, понимая оба процесса, вы сможете принять обоснованное решение с учетом вашей ситуации.
- Оба относительно неформальны.
- Стоимость подачи иска о мелких претензиях часто меньше общих затрат на найм арбитра. В суде мелких тяжб от проигравшей стороны иногда требуется возместить выигравшей стороне судебные издержки.
- Оба предлагают относительно быстрые слушания.
- Оба позволяют лицу, принимающему решение, судье или арбитру, пойти на компромисс или урегулировать иск где-то посередине между требованиями обеих сторон.
- Если вас не устраивает приговор суда мелких тяжб, вы можете подать апелляцию в суд более высокой инстанции. Если вас не устраивает решение обязательного арбитража, вы не имеете права подавать апелляцию.
- Существует ограничение на сумму денег, которую вы можете получить в суде мелких тяжб. Пределы варьируются от штата к штату. Если ваши требования о компенсации превышают лимит, установленный вашим государством, обязательный арбитраж может быть лучшим вариантом.
Поговорите с опытным адвокатом по травмам, который поможет вам решить, является ли арбитраж лучшим вариантом для разрешения вашего иска о возмещении ущерба.
Как работает арбитраж при рассмотрении исков о травмах
Одним из первых шагов в арбитраже является выбор квалифицированного арбитра. Обе стороны имеют право голоса при выборе арбитра, независимо от обстоятельств, которые привели к арбитражу вашего спора.
Большинство арбитров — судьи на пенсии или опытные поверенные, хотя любой может называть себя арбитром. Выбор арбитра требует некоторого размышления.
Вам нужен арбитр, который:
- Имеет опыт рассмотрения исков о возмещении телесных повреждений
- Имеет хорошую репутацию справедливого и организованного арбитра.
- Имеет управляемую рабочую нагрузку
Персональным рекомендациям ничего не заменишь.Здесь очень кстати будет иметь опытный адвокат по травмам. Ваш адвокат в прошлом имел опыт работы с разными арбитрами или может спросить у юридического сообщества рекомендации.
Соглашения высокого и низкого уровня
Большинство страховых компаний не будут участвовать в добровольном обязательном арбитраже без соглашения «High-Low».
Соглашение «высокий-низкий» — это письменный договор между вами и страховой компанией, в котором говорится, что обе стороны соглашаются принять любую сумму, которую окончательно решит арбитр, при условии, что она находится где-то между максимальной и низкой суммой, согласованной обеими сторонами заранее.
Соглашения High-Low имеют преимущества для обеих сторон. Они защищают страховые компании от возмутительно высоких премий, а истцам гарантируется минимальная сумма компенсации. Обычно до начала арбитража арбитр не знает, какая сумма больше или меньше.
Пример: согласование максимальной и низкой
Джон был ранен в автокатастрофе и не смог договориться об урегулировании со страховой компанией виновного водителя. Он запросил арбитраж, и компания согласилась.
У них было соглашение «высокая-низкая», минимальная приемлемая сумма составляла 7 500 долларов, а самая высокая — 20 000 долларов.
Некоторые из возможных исходов арбитража:
- Арбитр решает, что Джон должен получить 15 000 долларов. Эта сумма находится в пределах диапазона соглашения, поэтому страховая компания должна заплатить 15 000 долларов.
- Арбитр решает, что страховая компания должна выплатить 35 000 долларов. Из-за соглашения «высокий-низкий» Джон получит только 20 000 долларов, что является верхним пределом.
- Арбитр решает, что Джон должен получить только 1000 долларов. Из-за соглашения «высокий-низкий» Джон получит 7500 долларов, что является нижней границей.
Что происходит во время арбитража?
Арбитраж может быть очень похож на судебное разбирательство в суде мелких тяжб, только без большого количества зрителей. Процедура обычно проводится в том же порядке:
Вступительные заявления: Вы или ваш адвокат расскажете арбитру о характере вашего иска и о том, чего вы надеетесь достичь.
Изложение дела: Вы представите арбитру свою аргументацию, подкрепленную доказательствами, чтобы доказать, что другая сторона была небрежна, и ее халатность стала прямой причиной ваших травм. Вы также предоставите доказательства нанесенного ущерба.
Адвокат страховой компании выступит против полной оплаты вашего требования. Например, они могут возразить, что вы разделяете вину за свои травмы или что у вас уже есть какое-то заболевание.
Заключительные заявления: Обе стороны будут иметь возможность резюмировать сильные стороны своих аргументов и указать, какое решение они хотят, чтобы принял арбитр.
Не ждите, что арбитр примет решение в тот же день, что и арбитражное заседание. Может потребоваться проанализировать множество медицинских записей или просмотреть противоречивые свидетельские показания.
Вы можете не получить окончательное решение в течение недели или более, в зависимости от того, сколько доказательств было представлено во время споров.
Решение арбитра будет отправлено вам в письменной форме, как правило, с некоторым объяснением мотивов этого решения.
Если вы согласились на обязательное решение, решение арбитра является окончательным, и ваше дело прекращается.
Обязательный и добровольный арбитраж
Арбитраж может быть добровольным, то есть вы решили, что это лучший вариант для разрешения вашего дела, или обязательным, то есть вы обязаны участвовать в арбитраже, как правило, из-за оговорки в вашем страховом полисе.
В некоторых штатах вам не разрешат подавать иски даже в суд мелких тяжб, если вы не докажете, что пытались применить альтернативное решение спора.
Обязательные положения об арбитраже
Вы, скорее всего, столкнетесь с обязательной арбитражной оговоркой, когда подадите иск о возмещении ущерба в свою страховую компанию, так называемый иск «первой стороны».
Иски первой стороны о возмещении вреда обычно подаются по номеру:
- Страхование без ошибок Страхование от несчастных случаев (PIP)
- Страхование медицинских выплат (Med-Pay)
- Страхование автомобилистов для незастрахованных или недостаточно застрахованных автомобилей
Ваш полис автострахования — это договор между вами и страховой компанией. Поскольку для страховых компаний арбитраж обходится дешевле, чем судебный процесс, во многих полисах есть пункт, требующий от страхователя согласиться на арбитраж, а не подавать иск в отношении оспариваемых требований.
Арбитражная оговорка в вашем полисе может иметь такую формулировку:
«Любые разногласия или претензии, возникающие из настоящего договора страхования или каким-либо образом связанные с этим договором страхования между застрахованным лицом и страховой компанией, которые не могут быть урегулированы между сторонами, должны быть переданы в обязательный арбитраж. Расходы на арбитраж делятся поровну между страхователем и страховой компанией. Обе стороны соглашаются, что решение арбитра будет окончательным и обязательным и не может быть обжаловано.”
Добровольный арбитраж
Страховая компания не может принудить вас к участию в арбитраже, если вы предъявляете претензию третьей стороне, то есть претензию по чьему-либо страховому полису.
Если вы пострадали в автомобильной аварии, вы должны подать иск третьей стороны против страховой компании виновного водителя.
Вы также можете подать иск третьей стороны в страхование гражданской ответственности владельца бизнеса, если вы получили травму, нанесенную имуществом компании.
Вы не можете заставить страховую компанию виновной стороны подчиниться обязательному арбитражу (хотя в некоторых штатах есть законы, требующие необязательного арбитража, прежде чем вы сможете подать иск).Это не значит, что компания с этим не согласится. Большинство страховых компаний предпочитают судебный процесс обязывающим арбитражем.
Обращение в арбитраж для урегулирования вашего иска о возмещении вреда
Страховая компания редко предлагает арбитраж, если переговоры зашли в тупик со сторонним истцом. Они скорее затянут переговоры, пока вы не сдадитесь и не согласитесь на меньшее, или пока не истечет срок давности.
Если вы и оценщик претензий не можете договориться о разумном урегулировании, вы можете сообщить оценщику, что вы хотите, чтобы ваше требование было передано в обязательный арбитраж.Если страховая компания считает, что ваше требование обосновано, они могут согласиться.
Если компания не согласна на арбитраж, вы можете сообщить им, что вашим следующим шагом будет подача иска.
Угроза судебного процесса не сработает, если ваше дело слабое. Однако, если у вашего дела есть хорошие шансы на победу в суде, страховая компания, скорее всего, согласится на обязательный арбитраж. Вы не узнаете, пока не спросите.
Вы можете сообщить оценщику, что хотите провести арбитраж, но всегда обращайтесь к нему с официальным письменным запросом.
Образец письма: Запрос об арбитраже
Дата письма
Ваше имя
Ваш адрес
Название аджастера
Название страховой компании
Адрес страховой компании
RE:
Ваше имя и имя застрахованного
Номер претензии
Дата травмы
–
ПРОСЬБА ПОДАЧИ ПРЕТЕНЗИИ НА ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ АРБИТРАЖ
Уважаемый (имя наладчика ):
Несмотря на неоднократные попытки урегулировать мой иск о возмещении ущерба, наши обсуждения зашли в тупик, и дальнейшие переговоры кажутся бесполезными.В интересах справедливости и духа компромисса предлагаю передать иск в обязательный арбитраж.
В стремлении урегулировать эту претензию мирным путем, избегая судебных разбирательств, я с нетерпением жду вашего ответа в ближайшее время.
С уважением,
Ваше имя / подпись
Когда переговоры по претензиям не удается
Если оценщик не откажется от предложения урегулирования спора или отказывается продолжать переговоры, подумайте о том, чтобы поговорить с адвокатом по травмам, прежде чем прибегать к арбитражу.
Наем адвоката может быть всем, что нужно, чтобы упрямый или ленивый оценщик предложил приемлемую сумму урегулирования.
Более того, иногда, когда вы не можете удовлетворить иск первой стороны, у вас могут быть основания для недобросовестного иска против страховой компании в дополнение к иску о возмещении ущерба.
Большинство адвокатов по травмам не взимают плату за первичную консультацию. Нет никаких обязательств или причин не исследовать все ваши юридические возможности. Узнайте, что может сделать для вас опытный адвокат.
Видео: Использование арбитража для разрешения споров о личных травмах
Сколько стоит ваше заявление о травме?
Узнайте прямо сейчас с помощью БЕСПЛАТНОГО рассмотрения дела адвокатом…
Образец арбитражного соглашения
Образец арбитражного соглашения
)
)
v.)
)
)
ПРОЦЕДУРА И ПРИКАЗ
Стороны ввели это процедурное положение, которое было утверждено в форме постановления арбитра, для регулирования арбитража спора, возникающего в соответствии с контрактом между __________________________ и __________________________.Спор возникает из и регулируется договорным соглашением между Сторонами, последним подписанным на дату ____________________, которое содержит положение о разрешении споров, требующее арбитража всех споров. Стороны договорились передать эти претензии Дональду Р. Пауэрсу, эсквайру / Майклу Марксу, как единоличному и окончательному арбитру в этом вопросе.
1. Применимое право. Стороны оговаривают, что применяется закон штата Вермонт, а также применяется Закон об арбитраже [Федеральный / Вермонтский].Процедура регулируется Правилами [Арбитража в строительной отрасли] Американской арбитражной ассоциации.
2. Справочные документы для арбитра. Стороны должны предоставить Арбитру копии Контракта между сторонами, включая любые распоряжения об изменении, а также любые планы или спецификации, относящиеся к спору, не позднее _____________________.
3. Исковые заявления и ответные заявления. ________________ подает и вручает исковое заявление не позднее ________________. ______________________ подает и вручает свое ответное заявление и встречный иск не позднее __________________. Если ______________________ подает встречный иск, ____________________ должен подать и вручить свое ответное заявление не позднее _____________________.
4. Изготовление документов. Не позднее _________________________ стороны должны обслуживать друг друга любые запросы о предоставлении документов, которые они считают важными, подавая копии запросов Арбитру.Любые возражения против запросов на предоставление документов будут поданы и вручены до ______________________. Все запрошенные документы, которые не были предметом Распоряжения об отклонении запроса, должны быть предоставлены сторонами не позднее ____________________. Стороны должны предоставить список с указанием имени, работодателя и адреса всех свидетелей, которых сторона намеревается представить на слушании, вместе с изложением тем предполагаемых показаний для каждого свидетеля _____________________ с копией для арбитра.Стороны обмениваются списком вещественных доказательств с копией арбитру до _______________________.
5. Экспертные заключения. Стороны должны предоставить другой стороне любые существующие отчеты (или, при отсутствии официального отчета, краткое изложение экспертного заключения) экспертов-свидетелей, имеющих отношение к спорным вопросам, до ________________________ или до него. Экспертные отчеты, подготовленные вопреки экспертным заключениям или в ответ на них, должны быть подготовлены не позднее ________________.
6. Предварительная конференция и слушания. Стороны должны провести предварительную телефонную конференцию ___________________ в _______ AM. Слушание по данному делу состоится _____________________. Слушания будут проходить с 9:00 до 17:00, если стороны и арбитр не договорились об ином. Слушания будут проводиться в месте, согласованном сторонами. Если стороны не могут договориться о месте, его выбирает арбитр.
7. Ходатайства, предлагаемые результаты и протоколы судебного разбирательства. Стороны могут подать положительные досудебные ходатайства до _______________, а ответы — до ______________________. Стороны могут подать ходатайства в срок до ________________________. Стороны могут подавать (но не обязаны подавать) протоколы судебного заседания до ____________________. Окончательные предлагаемые выводы и записки должны быть поданы _______________. Ответы должны быть _______________________.
8. Пояснение к присуждению. Стороны потребовали, чтобы Арбитр представил письменное объяснение решения.
9. Стенографическая запись. Ни одна из сторон не намеревается получать стенографическую запись судебного разбирательства.
10. Правила доказывания неприменимы. Стороны подтверждают, что AAA R-32 «Доказательства» должны применяться к слушаниям по данному делу.
11. Платеж арбитра. Стороны соглашаются, что Арбитру будет выплачиваться 250 долларов в час, включая время в пути, вместе с пробегом, междугородними телефонными звонками, копировальными расходами и другими наличными расходами.Арбитр оценил счет за свои услуги в размере ______________, который должен быть разделен поровну между сторонами в первой инстанции, при условии, что арбитр имеет право распределять гонорары, расходы и компенсацию между сторонами в соответствии с AAA R-44. (c). Стороны должны незамедлительно выплатить предполагаемый гонорар, и Арбитр должен внести его на счет своего поверенного IOLTA, чтобы использовать его по мере накопления. Стороны должны уплатить дополнительные расчетные сборы аналогичным образом, как это определено арбитром, всякий раз, когда арбитр добросовестно определяет, что уплаченные сборы вряд ли покроют ожидаемые счета за услуги арбитра и возмещаемые расходы.Все сборы и расходы должны быть актуальными на момент начала слушаний, а все сборы и расходы должны быть полностью оплачены до вынесения окончательного решения Арбитром.
12. Средства подачи и обслуживания. Стороны и арбитр оговаривают, что документы и корреспонденция могут быть отправлены и отправлены по факсу, электронной или обычной почте, а решение должно быть вручено в соответствии с законодательством штата Вермонт. Сторонам рекомендуется предоставить Арбитру электронные копии всех состязательных бумаг, ходатайств и записок.
Справка об арбитраже
Стороны понимают, что настоящее Соглашение содержит соглашение об арбитраже. После подписания этого документа каждая сторона понимает, что она не сможет подать иск в отношении любого спора, который может возникнуть, который регулируется арбитражным соглашением, если только он не касается вопроса конституционных или гражданских прав. Вместо этого стороны соглашаются передать любой такой спор на рассмотрение беспристрастного арбитра или арбитров.
ДАТА в Мидлбери, штат Вермонт, это день , 2010.
______________________________________
Майкл Маркс / Дональд Р. Пауэрс, арбитр
Оговорено:
По:
По:
Типовой запрос об арбитраже • Арбитраж
Чтобы начать арбитраж, необходимо подать запрос об арбитраже или уведомление об арбитраже.Название этого исходного документа зависит от правил учреждения, администрирующего арбитраж. Первоначальный документ называется запросом об арбитраже ICC, LCIA, ICSID, DIAC и другими арбитражными учреждениями. Оно называется Уведомлением об арбитраже в соответствии с SIAC, HKIAC и Правилами ЮНСИТРАЛ. Основное отличие заключается в названии, так как требуемое содержание запросов и уведомлений очень похоже.
Запросы об арбитраже и уведомления об арбитраже должны включать определенную информацию, которая зависит от правил учреждения, администрирующего спор.Как правило, запрос об арбитраже или уведомление об арбитраже должны содержать имена каждой из сторон, имена представителей сторон, описание спора, повлекшего за собой претензии, изложение испрашиваемой защиты, описание соглашение, содержащее арбитражную оговорку, выбор одного или нескольких арбитров, описание места арбитража, указание применимых норм права, регулирующих арбитраж, и указание языка арбитража.Стороны обычно представляют подтверждающие документы вместе со своим запросом об арбитраже или уведомлением об арбитраже, хотя подтверждающие документы не требуются согласно всем правилам арбитража и, как правило, ограничены, поскольку доказательства будут представлены в полном объеме в ходе арбитража.
Поскольку не все знакомы с составлением запроса об арбитраже или уведомления об арбитраже, юридическая фирма Aceris International Arbitration Law Firm предоставила типовые запросы об арбитраже и уведомления об арбитраже как в формате PDF, так и в формате Word.Не стесняйтесь использовать эти шаблоны моделей, которые содержат ссылки на соответствующие процедурные правила, не забывая при этом обновлять их, чтобы учесть специфику вашего дела.
Ниже вы найдете типовые запросы об арбитраже согласно правилам ICC, LCIA и DIAC, а также типовые уведомления об арбитраже согласно правилам SIAC, HKIAC и ЮНСИТРАЛ.
Типовое уведомление об арбитраже SIAC
В соответствии с Арбитражными правилами SIAC, которые были обновлены в 2016 году, документ, инициирующий арбитраж, называется уведомлением об арбитраже, а не запросом на арбитраж.Статья 3 Арбитражного регламента SIAC определяет, что должно быть включено в Уведомление об арбитраже SIAC. Образец уведомления об арбитраже SIAC ниже, подготовленный Aceris Law, не содержит вирусов и содержит ссылку на соответствующие требования Арбитражного регламента SIAC в тексте образца.
Загрузить модель уведомления об арбитраже SIAC (формат PDF)
Модель уведомления об арбитраже HKIACСогласно Регламенту административного арбитража HKIAC, обновленному в 2013 году, документ о начале арбитража также называется уведомлением об арбитраже, а не запросом для арбитража.Статья 4 Арбитражного регламента, администрируемого HKIAC, предусматривает требования к уведомлению об арбитраже. Приведенный ниже образец Уведомления об арбитраже HKIAC, подготовленный в соответствии с законодательством Aceris, не содержит вирусов и содержит ссылку на соответствующие требования Регламента административного арбитража 2013 года.
Загрузить модель уведомления об арбитраже HKIAC (формат PDF)
Разрешение споров в режиме онлайн — FairClaims
Вы можете добавить в свое соглашение оговорку о коммерческом арбитраже FairClaims в качестве альтернативы, чтобы избежать суда мелких тяжб и / или других судебных разбирательств, и вместо этого использовать FairClaims, если вы окажетесь в середине спора.
После того, как вы добавите нижеследующий пункт к действующему заключенному соглашению, другая сторона должна будет выступить с нами в арбитражном суде, если возникнет спор и если вы подадите претензию на нашем сайте.
- Если они подадут против вас небольшой иск или другое дело, связанное с этим соглашением, вы, скорее всего, можете исключить его из суда.
- Если вы подаете обоснованный иск в FairClaims, а другая сторона не ответит или не явится на слушание, арбитр FairClaims будет иметь право по своему усмотрению принять окончательное, имеющее исковую силу решение по вашему иску на основе представленных доказательств (при условии надлежащего уведомления. предоставлено — AKA вы предоставили нам свой правильный адрес электронной почты).
ОБРАЗЕЦ СПРАВЕДЛИВОГО ПРЕТЕНЗИИ АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА — ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Несмотря на вышесказанное, любой спор, претензия или разногласие стоимостью менее 15000 долларов, возникающие из или в связи с этим соглашением или его нарушением, подлежат разрешению в арбитражном суде под управлением FairClaims (www.fairclaims.com) в соответствии с его Арбитражным регламентом. & Процедуры, действующие на момент подачи иска, и решение по решению, вынесенному арбитром (ами), может быть внесено в любой суд, имеющий его юрисдикцию.
Стороны соглашаются на электронное обслуживание процесса, при этом обслуживание будет осуществляться на следующие адреса электронной почты _____________________________ и _____________________________. Стороны соглашаются, что в случае подтверждения и принудительного исполнения виновная сторона будет нести ответственность за любые гонорары адвоката, суд или другие сборы, связанные с такими действиями.
[Стороны соглашаются разделить все сборы FairClaims поровну.] -ИЛИ- [{Название стороны-плательщика} соглашается оплатить все сборы FairClaims для обеих сторон.] -ИЛИ- [Стороны соглашаются, что {Сторона 1} будет платить ___%, а {Сторона 2} заплатит ___% всех сборов FairClaims для обеих сторон.]
Вы, конечно, можете изменить предложенный выше язык, как сочтете нужным. Например, если вы и другая сторона хотите использовать FairClaims только для требований на сумму 5000 долларов и ниже, просто измените «15000 долларов» на «5000 долларов». Но учтите, что в настоящее время мы не рассматриваем споры на сумму, превышающую 15 000 долларов США.
Для адресов электронной почты, которые обе стороны включают в поля выше, мы рекомендуем вам использовать личный адрес электронной почты, который вы регулярно проверяете и планируете регулярно проверять в обозримом будущем.
Вы и другая сторона можете решить разделить комиссию FairClaims 50/50, которая в настоящее время составляет 79–159 долларов США для каждой стороны. Или любой другой раскол, который вы решите, будет справедливым. Так, например, если вы решите оплатить весь сбор FairClaims по текущим ценам, вы заплатите от 158 до 318 долларов за любую будущую подачу мелких претензий в зависимости от суммы претензии. Или, например, если вы решите заплатить 70% комиссии, вы заплатите от 110,60 до 220,60 долларов, в то время как другая сторона заплатит от 47 долларов.40 и 95,40 долларов в зависимости от суммы претензии.
Вы можете добавить вышеуказанный пункт где угодно, но при желании можете добавить заголовок с надписью «Арбитраж» или «Разрешение споров» (или добавить его в «Арбитраж», «Разрешение споров» или аналогичный раздел, если у вас уже есть один в соглашении). Если у вас уже есть подписанное соглашение и вы хотите добавить положение об арбитраже FairClaims, вы можете создать дополнение с указанным выше положением — в таком случае вы, вероятно, захотите подписать его и попросить другую сторону / стороны сделать то же самое. .
Обратите внимание: ни одно из вышеперечисленного не является юридической консультацией, и конкретные ситуации и контракты могут отличаться. Обратитесь за советом к юрисконсульту, чтобы убедиться, что вы понимаете вышеизложенное и правильно включаете арбитражное соглашение FairClaims в свой контракт.
Пожалуйста, напишите [email protected] если у вас есть вопросы по вышеизложенному. Опять же — мы не можем предложить юридические консультации, но будем рады предоставить вам ресурсы и ответить на вопросы о наших услугах.
Сообщите нам, если вы используете арбитражную оговорку FairClaims.
Это поможет нам обработать вашу претензию, если и когда она у вас появится. И мы также будем отправлять вам ключевые обновления наших статей, правил и других объявлений. Включая советы по защите от судебных тяжб и ответственности.
Спасибо, что связались с нами, член нашей команды скоро свяжется с вами.
Как подать запрос об арбитраже без вины
Если вы подаете исковое заявление в страховую компанию, а страховщик не отвечает на ваше заявление в течение 30 дней с момента его получения, или если страховщик выдает официальный отказ в удовлетворении иска (форма NF-10), ваши варианты следующие: следует:
- Вы можете подать на страховщика в суд, или;
- Вы можете подать письменную жалобу в Департамент или;
- Вы можете подать заявку на беспроигрышный арбитраж в Американскую арбитражную ассоциацию.
Если вы решите подать жалобу, воспользуйтесь нашей формой жалобы потребителей. Плата за подачу жалобы не взимается. Хотя Департамент будет пытаться разрешить оспариваемые претензии, он не может приказать или потребовать от страховщика оплатить оспариваемое требование, поданное в качестве жалобы.
Американская арбитражная ассоциация (AAA) получает и обрабатывает все беспроигрышные арбитражные запросы. Следовательно, все арбитражные запросы должны подаваться в Американскую арбитражную ассоциацию (даже если в форме отказа в иске указано, что она должна быть подана в Департамент финансовых услуг штата Нью-Йорк.Все запросы, поданные в Департамент, будут возвращены.)
Для подачи заявления на арбитраж без нарушений:
- Если страховщик выпустил форму отказа в удовлетворении иска (NF-10), применимую к любому отдельному элементу вашего иска без вины, и вы хотите вынести арбитраж на основании этого отказа, полностью заполните информацию на обратной стороне отказа и перечислите детали. все оспариваемые счета (включая название поставщика медицинских услуг, сумму оспариваемого счета и дату (даты) отправки счета (ов) страховщику) и приложите копии всех перечисленных счетов.Если потеря заработной платы также является проблемой, заполните раздел таблицы, применимый к потерянной заработной плате. Вы должны заполнить и подписать подтверждение на обратной стороне отказа.
- Если вы не получили форму отказа в удовлетворении иска, вы можете подать заявление в арбитраж, полностью заполнив и отправив форму AR, форму запроса об отсутствии вины в арбитраже (PDF). Эта форма получена непосредственно с веб-сайта Американской арбитражной ассоциации. Заполните четырехстраничную форму, как описано выше (для NF-10), и приложите копии всей соответствующей документации и выставленных счетов.
Заявитель на арбитраж без вины должен предоставить все документы, подтверждающие свою позицию, вместе с исходным запросом на арбитраж. Копия полного представления заявителя также должна быть одновременно отправлена ответчику по почте. & После подачи исходного документа заявитель не может подавать никакие дополнительные документы, кроме счетов или требований о текущих льготах.
Если поставщик медицинских услуг подает в арбитраж в качестве правопреемника потерпевшей стороны, этот поставщик должен также приложить копию заполненной формы назначения льгот с подписью потерпевшей стороны.
Какой бы метод не использовался для инициирования арбитражного процесса, ваша заявка должна также включать регистрационный сбор в размере 40 долларов США, уплачиваемый Американской арбитражной ассоциации. Отправьте заполненный запрос об арбитраже без нарушений по адресу:
Если вы выиграли решение в арбитражном разбирательстве без вины, у вас, как правило, не должно возникнуть никаких трудностей с взысканием с ответчика. Если вы не получили платеж в течение 30 дней с даты отправления по почте арбитражного решения без вины, мы рекомендуем вам связаться с ответчиком в письменной форме, чтобы сообщить о конкретных элементах арбитражного решения, которые остаются невыплаченными и невыполненными.Если вы не получили своевременного ответа от респондента, вам следует обратиться за помощью в Департамент финансовых услуг.
Запросы о помощи должны включать (1) неоплаченное арбитражное решение, о котором идет речь, (2) вашу последующую переписку с Ответчиком с указанием элементов арбитражного решения, которые вы считаете невыплаченными и невыполненными, и (3) сопроводительное письмо обратился в Бюро по управлению недвижимостью Департамента финансовых услуг с просьбой помочь в получении оплаты неоплаченных элементов арбитражного решения.
Часто задаваемые вопросы
Департамент поддерживает некоторые часто задаваемые вопросы о страховании без ошибок.
Американская арбитражная ассоциация публикует серию часто задаваемых вопросов о подаче заявки на беспристрастный арбитраж.
Обновлено 24.04.2018
ПРИЛОЖЕНИЕ 12 — ОБРАЗЕЦ ПИСЬМА-ЗАЯВКИ В ТРИБУНАЛ НА РАЗЛИЧНЫЕ ЗАКАЗЫ (ВКЛЮЧАЯ ОТКРЫТИЕ) — Справочник по международному коммерческому арбитражу — второе издание
Первоначально из Справочник по международному коммерческому арбитражу — второе издание
9005 Предварительный просмотр 91 9000
ПРИЛОЖЕНИЕ 12
ОБРАЗЕЦ ПИСЬМА-ЗАЯВКИ В ТРИБУНАЛ НА РАЗЛИЧНЫЕ ЗАКАЗЫ (ВКЛЮЧАЯ ОТКРЫТИЕ)
Господа,
Истец против Ответчика
Пожалуйста, примите это письмо в качестве заявки от имени [Истца] на [Ответчик] следующие условия:
• Трибунал определит в качестве предварительного вопроса до рассмотрения всех других вопросов следующий вопрос: [при надлежащем толковании соглашения, датированного [дата] между сторонами, Трибунал обладает юрисдикцией для рассмотрения иска в параграф [x] записки истца] [были ли претензии в параграфах [x — z] c совершено в течение соответствующего срока исковой давности] [каков надлежащий закон соглашения, датированного [дата] между сторонами]
• Что [Ответчик] действительно указывает, имеет ли он в своем распоряжении, хранит или контролирует документы или классы документов перечисленные в приложении к этой заявке, и, если да, предоставить то же самое [Заявителю] и предоставить копии по запросу или указать уважительную причину непроизводства.
• Что Ответчик не смог [вручить Меморандум / предоставить раскрытие информации / предложить обмен своими свидетельскими показаниями и т. Д.] В соответствии с параграфом [x] процессуального постановления для указаний, датированных [дата], Ответчику приказано сделать это. позднее 16:00 по центральноевропейскому времени [дата], а по умолчанию [запрашиваются указанные санкции].
• Что у сторон действительно есть разрешение на предоставление экспертных заключений, ограниченных одним экспертом каждый по вопросу [проблемы], и что отчеты экспертов будут вручены до 16:00 по центральноевропейскому времени [дата]; чтобы эксперты встретились и обсудили вопрос о сокращении разногласий между ними до [дата] и чтобы эксперты подготовили совместное заявление с указанием тех вопросов, по которым они могут и не могут договориться до 16:00 по центральноевропейскому времени [дата].
Девятый арбитражный суд по искам ERISA
среда, 28 августа 2019 г.
ОБЗОР
В двух заключениях — одном опубликованном и одном неопубликованном — Девятый округ отменил предыдущий прецедент и постановил, что поправка к Плану, требующая арбитража, означает, что физическое лицо должно на индивидуальной основе рассматривать в арбитражном порядке предполагаемые групповые претензии, утверждающие неосмотрительное и нелояльное руководство 401 ( л) инвестиции.Это решение, хотя и не опубликовано, поддерживает планы, желающие добавить обязательные положения об арбитраже, которые применяются к претензиям ERISA 502 (a) (2).
ГЛУБИНА
В деле Дорман против Charles Schwab Corp. , 2019 WL 3926990 (9 th Cir., 20 августа 2019 г.) и 2019 WL 3936944 (9 th Cir., 20 августа 2019 г.) , Девятый округ отменил решение районного суда, который отказал в принуждении к арбитражу претензий ERISA. Истец Дорман подал в суд на предполагаемых доверенных лиц Charles Schwab & Co., Inc. 401 (k), утверждая, что план включал недостаточно эффективные инвестиционные возможности Schwab. Ответчики просили районный суд принудить к арбитражу в соответствии с положением об арбитраже в плановом документе, но районный суд отклонил ходатайство. Ответчики подали промежуточную апелляцию.
В первом из двух заключений Девятый округ рассматривал правовой вопрос о том, могут ли требования ERISA подлежать обязательному арбитражу. Девятый округ ранее принял решение Amaro v.»Континенталь Джан Ко. «, 724 F.2d 747 (9 th Cir.1984), в котором она постановила, что требования ERISA не подлежат арбитражу. Но решение Верховного суда по делу Shearson / Am. Дело Express Inc. против McMahon , 482 U.S. 220 (1987) установило, что арбитры могут толковать и применять федеральные законы. Амаро перестало быть действующим законом, и претензии ERISA могли подлежать арбитражу.
В соответствии со вторым мнением, которое не было опубликовано и не является обязательным прецедентом, Девятый округ рассмотрел и отклонил каждую причину, по которой окружной суд отказал в принуждении к арбитражу.Во-первых, окружной суд установил, что положение об арбитраже было добавлено после того, как Дорман прекратил работу и больше не был участником. Однако это было неправильно, потому что в протоколе было указано, что Дорман фактически участвовал почти год, пока действовало положение.
Во-вторых, районный суд поставил под сомнение применимость положения об арбитраже к конкретным искам. Положение требовало арбитража по любым претензиям, спорам или нарушениям, возникающим в связи с Планом или связанным с ним, и включало отказ от классовых или коллективных требований.Компания «Дорман» предъявила определенные виды претензий ERISA: претензии ERISA § 502 (a) (2), которые являются претензиями от имени самого Плана в отношении потерь Плана. Окружной суд посчитал, что План не дал согласия, отчасти потому, что поправка была внесена доверенными лицами Плана после того, как на них был подан иск. Девятый округ не согласился с этим, установив, что претензии ERISA § 502 (a) (2) относятся к Плану, а не к Dorman, и План прямо согласился на арбитраж путем внесения поправки в документ, принятой надлежащим образом.
В-третьих, окружной суд также поставил под сомнение сферу применения арбитражного положения, но Девятый округ счел это положение достаточно широким, чтобы охватить его требования ERISA.Претензии возникают из Плана и относятся к нему, поскольку они были заявлены в соответствии с ERISA и предполагаемыми нарушениями обязательств по Плану.
В-четвертых, окружной суд постановил, что положение об арбитраже было запрещено согласно ERISA § 410 (a), который исключает соглашения об освобождении от ответственности, освобождающие фидуциаров от ответственности. Девятый округ не согласился с этим, отметив, что положение об арбитраже не освобождает фидуциаров от ответственности, а просто выбирает конкретный форум для рассмотрения вопросов ответственности.
В-пятых, окружной суд постановил, что отказ от коллективных исков нарушает NLRA и не имеет исковой силы. Однако этот вывод был категорически отклонен Верховным судом в решении, вынесенном после постановления районного суда. Epic Sys. Corp. против Льюиса , 138 S. Ct. 1612, 1621 (2018).
Наконец, Девятый округ объяснил, что язык классового отказа является обязательным для Дормана. Он мог только преследовать свои индивидуальные убытки в арбитраже, даже несмотря на то, что иск ERISA § 502 (a) (2) был от имени Плана.
Что это означает: Хотя все федеральные окружные суды постановили, что положения об арбитраже ERISA могут быть исполнены, есть некоторые безответные вопросы о том, кого именно они связывают и какие претензии подлежат арбитражу. Однако положения об арбитраже должны связывать участников, когда это положение добавляется в план, а правильно составленное положение должно быть достаточно широким, чтобы включать в себя требования ERISA § 502 (a) (2), поданные от имени плана. Формулировка классового отказа также может ограничить сферу спора только предполагаемыми потерями на счете отдельного лица.
Это решение, хотя и не опубликовано, поддерживает планы, желающие добавить обязательные положения об арбитраже, которые применяются к претензиям ERISA 502 (a) (2).
Добавить комментарий