§ 3. Принципы инвестиционного права

и инвестиционной деятельности

(как института финансового права)

Принципами инвестиционного права (в том числе инвестиционной деятельности как института финансового права) являются фундаментальные основы построения и функционирования инвестиционных правоотношений, они являются базовыми началами всего инвестиционного процесса.

К основополагающим принципам инвестиционного права можно отнести следующие.

Принцип государственного регулирования заключается в том, что организация инвестиционной деятельности является приоритетной сферой интересов государства, которое посредством публично-правового метода воздействия реализует инвестиционную политику в интересах государства, общества, личности.

Обособленного органа исполнительной власти федерального уровня, осуществляющего регулирование всех видов инвестиционной деятельности и контроль за соблюдением инвестиционного законодательства, в Российской Федерации пока нет. Данная функция осуществляется государством через систему федеральных органов общей и специальной компетенции, а также органами субъектов Российской Федерации.

Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации» к полномочиям Правительства РФ отнесены разработка и реализация финансовой и инвестиционной политики государства, управление внешним и внутренним государственным долгом, принятие мер по регулированию рынка ценных бумаг, формирование и реализация государственных целевых программ, стимулирующих приток инвестиций в наиболее важные отрасли экономики.

Регулирование инвестиционной деятельности на рынке ценных бумаг возложено на ФСФР России. Важное место в разработке и реализации инвестиционной стратегии занимают органы исполнительной власти специальной компетенции, такие как Министерство экономического развития РФ, ФСФР России, Минфин России, Минприроды России, а также ЦБ РФ.

Собственные функции в области правового регулирования инвестиционной деятельности имеют субъекты Российской Федерации. В соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» субъекты Российской Федерации осуществляют регулирование путем принятия законов и иных нормативных актов.

Право регулирования инвестиционной деятельности органами местного самоуправления на территории соответствующих административно-территориальных единиц закреплено Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» <1>. Органы власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления в пределах своей компетенции осуществляют контроль за соблюдением инвестиционного законодательства на территориях, находящихся в их юрисдикции.

———————————

<1> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096.

Принцип государственного регулирования предполагает устойчивое равновесие между императивным воздействием государства на инвестиционную деятельность и свободой ее осуществления. Избыточное государственное регулирование повышает коррупционные риски и вызывает ухудшение инвестиционного климата, стагнацию и отток инвестиций в более экономически привлекательные юрисдикции.

Принцип свободы осуществления инвестиционной деятельности заключается в праве инвестора самостоятельно определять процесс инвестирования, форму и методы инвестирования, а также объемы инвестиций, сферу их направления. По формам проявления этот принцип схож с гражданско-правовым принципом свободы договора, однако оба принципа имеют разную правовую природу и принципиальные различия содержательного характера.

Принцип свободы инвестиционной деятельности существует при жесткой нормативной ограниченности этой свободы. Так, ограничением для иностранных инвесторов, в соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» является норма, предусматривающая защиту «основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства» (п. 2 ст. 4).

Для инвесторов, планирующих инвестировать в капитал кредитных организаций, существуют ограничения по источникам инвестируемых финансовых ресурсов. Например, Законом о банках запрещено использование привлеченных денежных средств для формирования уставного капитала банка.

Кроме того, государством установлены жесткие критерии, касающиеся источников инвестирования и финансовой состоятельности инвесторов. Такие ограничения введены Положением о порядке и критериях оценки положения юридических лиц — учредителей (участников) кредитных организаций, утв. ЦБ РФ 19 июня 2009 г. N 337-П <1>.

———————————

<1> ВБР. 2009. N 45.

Осуществление портфельных инвестиций в Российской Федерации регулируется законодательством о рынке ценных бумаг, которое жестко регламентирует статус участников рынка ценных бумаг, фиксирует права собственности и порядок ее перехода, вводит иные, отличные от гражданского оборота, механизмы по раскрытию информации.

Принцип справедливости и юридического равенства участников инвестиционной деятельности. Данный принцип является универсальным и проявляется в соразмерности между вкладами (участием инвесторов) и получаемым ими доходом. Полученные доходы (дивиденды) должны быть пропорционально распределены между всеми участниками инвестиционного процесса.

Данный принцип закреплен в ст. 5 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» <1>, где определяется равенство прав всех инвесторов на осуществление инвестиционной деятельности. Юридическое равенство при этом распространяется на всех участников инвестиционного процесса, за исключением государства.

———————————

<1> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1005.

Государство в лице своих органов в большинстве случаев стоит над этими отношениями и осуществляет регулятивные функции в государственных интересах. В этом заключаются проявление и приоритетность императивного метода воздействия на инвестиционные правоотношения, применение которого характерно для финансового права как публично-правовой отрасли.

Помимо осуществления регулятивных функций в области инвестиционной деятельности государство является непосредственным участником инвестиционного процесса. Такими участниками могут быть не только органы государственной власти, но и принадлежащие государству федеральные унитарные предприятия, государственные корпорации, иные хозяйственные общества с участием государства.

В случае нарушения указанного принципа происходит смещение приоритета в сторону интересов государства путем предоставления отдельных преимуществ инвесторам с государственным участием. Это ведет к неравенству участников инвестиционного процесса, снижению общего уровня конкурентности финансового рынка.

Принцип плановости, который является единым для всей отрасли финансового права, в области инвестиционных правоотношений имеет свое логическое продолжение.

Плановость финансовых отношений присуща всем без исключения хозяйствующим субъектам, и субъекты инвестиционного права не являются исключением. Главным его объективным проявлением является финансовый план. Для государственно-административных образований это бюджет, для инвестора — это его смета и баланс (в экономическом смысле).

Любой инвестор имеет расходные и доходные статьи своего бюджета (сметы), при этом при превышении доходных статей образуется прибыль — основной источник формирования инвестиционных ресурсов и проведения инвестиционной деятельности. Прибыль в виде финансовых средств, изъятая из собственного оборота инвестора для целей вложения в оборот иного действующего или вновь создаваемого субъекта, приобретает новое качество, становится инвестицией.

Без финансового планирования, без бюджета (сметы) невозможно определить величину временно свободных для инвестирования финансовых ресурсов или уровень возможной кредитной нагрузки на бизнес в случае необходимости привлечения дополнительных финансовых ресурсов.

Современный инвестиционный проект — всеобъемлющий план действий инвестора и иных участников инвестиционного процесса, который, в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», помимо управленческого, организационного, технического планов обязательно включает в себя финансовый план с расчетом сроков, объемов, порядка инвестирования, расчетом точки безубыточности и проектной доходности и др.

Принцип стабильности условий хозяйствования базируется в целом на стабильности и единстве всей государственно-правовой системы Российской Федерации и в частности на законодательстве, регулирующем осуществление предпринимательской деятельности в России. Современные методы и формы хозяйствования вырабатывались на протяжении длительного времени.

При разработке правовых форм хозяйствования были учтены как свойства национального хозяйственного оборота (его исторические особенности), так и передовой опыт организации и регулирования бизнеса экономически развитых стран Европы и Америки. Государство нормативно закрепило единство условий хозяйствования на всем экономическом пространстве Российской Федерации нормами Конституции РФ, федеральными законами, имеющими высшую юридическую силу.

Посредством стабильности системы законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность в Российской Федерации, достигаются стабильные условия хозяйствования как непременного условия осуществления инвестиционной деятельности.

Принцип недопустимости распространения закона, ухудшающего положение инвестора, на длящиеся правоотношения базируется на необходимости дать потенциальному инвестору единый временной лаг для всего процесса инвестирования. В первую очередь это касается среднесрочного и долгосрочного инвестирования, поскольку для реализации отдельных инвестиционных проектов может потребоваться не один год, а десятилетие и более.

Так, Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» <1> закреплено, что «если в течение срока действия концессионного соглашения законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления устанавливаются нормы, ухудшающие положение концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, стороны концессионного соглашения изменяют условия концессионного соглашения в целях обеспечения имущественных интересов концессионера, существовавших на день подписания концессионного соглашения» (ч. 1 ст. 20).

———————————

<1> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3126.

Особенно актуальна для потенциальных инвесторов стабильность налогового законодательства. Законодательное закрепление льготных сроков налогообложения инвестиционной деятельности существенно повышает заинтересованность инвесторов, позволяет им адекватно оценивать и управлять инвестиционными рисками, что, в свою очередь, делает процесс инвестирования более предсказуемым.

Налоговое законодательство запрещает принятие нормативных актов, тем или иным образом ухудшающих положение налогоплательщиков, в ряду которых находятся и инвесторы. В соответствии с НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые налоги и сборы, повышающие налоговые ставки, размеры сборов, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков или плательщиков сборов, а также иных участников отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, обратной силы не имеют.

Принцип защиты инвестиционной деятельности заключается в правовой защите самих инвестиций, а также законных прав и интересов инвесторов. Инвестиции, выведенные из оборота инвестора и поступившие в оборот другого хозяйствующего субъекта, требуют всесторонней защиты, так как материальная связь их с инвестором либо существенно ослабевает, либо прекращается.

Риск утраты инвестиций исходит от государства (его органов), от получателя инвестиций, от неправомерных действий третьих лиц. Чем длительнее инвестиционный период, тем выше риск утраты. Это наиболее актуально для среднесрочных и долгосрочных инвестиций. Интересы инвесторов при осуществлении инвестиционной деятельности состоят в сохранности инвестиционных ресурсов, получении преференций, прибыли, информации, обеспечении возвратности инвестиций.

Защита инвестиций закреплена на законодательном уровне. Так, в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» инвестиции в форме капитальных вложений могут быть «национализированы только при условии предварительного и равноценного возмещения государством убытков, причиненных субъектам инвестиционной деятельности» (п. 1 ст. 16).

Одновременно предусмотрена реквизиция инвестиций, а именно изъятие имущества из собственности по решению государственных органов с выплатой стоимости изъятого имущества. Эти механизмы не применяются к иностранным инвестициям, что свидетельствует о существенном различии правового положения между иностранными и национальными инвестициями.

Государством декларирована защита имущественных и иных прав инвесторов при осуществлении инвестиционной деятельности. Права инвесторов защищены государством от действий органов субъектов федерации и местного самоуправления путем внесения соответствующих правовых норм в инвестиционное законодательство.

Для инвестиционного права свойственны и другие принципы:

— непротиворечивости и ясности актов налогового законодательства;

— определенности, пропорциональности и соразмерности налогообложения;

— взаимовыгодности инвестиций;

— свободы выбора инвестиционного объекта;

— другие.

§ 5. Система инвестиционного законодательства России

§ 5. Система инвестиционного законодательства России

Сегодня система инвестиционного законодательства в России определяется многоаспектностью задач, стоящих перед законодателем. Поскольку единый законодательный акт кодификационного типа отсутствует, основу правового регулирования составляют несколько нормативных актов в ранге законов. Прежде всего это Гражданский кодекс. Именно он определяет основы для осуществления инвестирования, определяя правовое положение участников инвестирования, основания возникновения инвестиционных отношений ответственности и т. д. Однако совершенно права Н. Г. Семилютина, считая, что норм Гражданского кодекса недостаточно для описания механизма взаимодействия между инвестором и реципиентом инвестиций. Поэтому значительная нагрузка на федеральном уровне ложится на федеральные законы от 26 декабря 1995 г. № 208–ФЗ «Обакционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах), «О рынке ценных бумаг», о долевом участии в строительстве, от 5 марта 1999 г. № 46–ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (далее – Закон о защите прав инвесторов) и на Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера». Так, вопросы возникновения и динамики акционерных правоотношений регламентируются нормами не только Гражданского кодекса, но и Закона об акционерных обществах и Закона о рынке ценных бумаг.

Характерной чертой инвестиционного законодательства является то, что правовое регулирование осуществляется посредством нормативных актов, имеющих разную отраслевую принадлежность, когда возникающие в рамках инвестирования правоотношения испытывают на себе действие нескольких нормативных актов. Нельзя, например, говорить, о законности сделок с акциями без учета норм и правил Закона о конкуренции, если речь идет о приобретении 20 % и более акций и т. д. Соответственно, правовой анализ правоотношений, равно как и возникающих споров по поводу реализации прав участников этих отношений, не может быть проведен в ситуации игнорирования любого из них.

Несмотря на отсутствие единого кодификационного акта, вряд ли можно согласиться с авторами, выступающими за разработку инвестиционного кодекса. В таком акте, по мысли Ю. Ершова, могли бы содержаться разделы об инвестиционной деятельности, о привлечении капиталовложений в форме портфельных инвестиций, об осуществлении государственных инвестиций, разделы о концессиях, лизинге, о защите инвестиций российских инвесторов за рубежом, о двусторонних соглашениях, о поощрении и взаимной защите инвестиций и т. д. Такой подход, думается, не учитывает специфику инвестирования, и в сферу регулирования инвестиционным законодательством необоснованно втягиваются отношения, не являющиеся по своей природе инвестиционными: лизинговые, концессионные и т. д. При этом те авторы, которые предлагают такого рода проекты, забывают, что большинство вопросов, предлагаемых к решению через принятие инвестиционного кодекса, уже решено на уровне иных, специальных законов: об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг и т. д. Например, из анализа норм Федерального закона от 24 июля 2002 г. № 111–ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации» видно, что нормативным актом создается правовой режим аккумулирования и использования денежных средств в целях пенсионного обеспечения заинтересованного лица. Нормативным актом, в частности, устанавливаются правовые основы отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений, определяются особенности правового положения, права, обязанности и ответственность субъектов и участников, а также устанавливаются основы государственного регулирования контроля и надзора в сфере формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений и т. д. Таким образом, в нормативном акте учитываются особенности данного типа инвестирования, что не всегда возможно на уровне кодифицированного акта. В то же время основополагающий нормативный акт на рынке инвестиций необходим. И таким актом должен стать Закон о рынке ценных бумаг. Помимо решения задач построения единой нормативной базы регистрации инвестиционных предложений – акционерных, облигационных, строительных и т. д. – нормативный акт должен содержать запрет на публичное распространение любых инвестиционных предложений вне зависимости от его наименования, если потенциальным инвесторам предлагается вступить в отношения с организатором инвестирования без процедуры регистрации такого предложения, как это сегодня делается в отношении акций, облигаций, инвестиционных паев и т. д.

Важное значение в регулировании инвестиционных отношений имеют нормативные акты и иной отраслевой, нецивилистической принадлежности. Говоря об иной отраслевой принадлежности, мы имеем в виду в первую очередь нормы административно – правового характера. К ним относятся правила осуществления государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг, выдачи лицензии профессиональным участникам рынка ценных бумаг, антимонопольное законодательство и другие. Не случайно О. А. Красавчиков подчеркивал, что «правовое регулирование общественных отношений осуществляется путем нормативного закрепления определенных правил поведения и посредством издания административных актов, способствующих оказать влияние на динамику конкретных гражданско – правовых отношений», а, как точно подметил В. В. Ровный, «целью административного управления можно считать пользу…». Такое положение вещей вызвано прежде всего тем обстоятельством, что рынок инвестиций относится к сфере экономики, где «государство использует приемы публично – правового регулирования для уравнивания позиций экономически сильной и экономически слабой сторон, вступающих между собой в договорные отношения». Одним из таких приемов и выступает использование административно – правовых средств.

Важное значение для инвестирования имеют и нормы бюджетного права. В частности, при эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг необходимо использовать нормы Бюджетного кодекса Российской Федерации и иные нормы бюджетного (финансового) права. Таким образом, правовой режим инвестирования складывается под воздействием в большей мере норм гражданского права, частично административного, а также иных отраслей права: бюджетного и налогового. Поэтому, соглашаясь в целом с распространенным утверждением о том, что инвестиционное законодательство – это комплексная отрасль законодательства, объединяющая нормы различной отраслевой принадлежности, в то же время нельзя не отметить приоритетное значение гражданского законодательства.

Данный текст является ознакомительным фрагментом.

Читать книгу целиком

Поделитесь на страничке

30. Нормативно-правовое обеспечение инвестиционной деятельности. Инвестиции. Шпаргалки

30. Нормативно-правовое обеспечение инвестиционной деятельности

Нормативно-правовое обеспечение инвестиционной деятельности устанавливает нормативную базу и юридическую ответственность участников, определяет положение субъекта инвестиционной деятельности и способы использования инвестиций, контролирует отношения между участниками (в том числе и с государством).

Субъекту инвестирования необходимо знать все основные положения законодательства, для того чтобы не допустить ошибок, которые впоследствии могут привести к негативным результатам.

Правовое регулирование инвестиционной деятельности в Российской Федерации осуществляется с помощью норм специального инвестиционного законодательства, а также гражданского и хозяйственного права.

Инвестиционное законодательство контролирует и упорядочивает привлечение отечественных и иностранных инвестиций. Правовые нормы могут быть дозволяющими, запрещающими, обязывающими, стимулирующими.

Выделяют три уровня нормативных актов нормативно-правовой базы инвестиционной деятельности:

1)  законодательные:

а) высшей юридической силы – федеральные конституционные и федеральные законы;

б) международные договоры;

в) законодательство субъектов Федерации;

2)  подзаконные акты:

а) указы Президента РФ;

б) межправительственные постановления;

в) правительственные постановления;

г) внешнеэкономические соглашения субъектов РФ;

д) ведомственные акты – приказы и постановления министерств и ведомств РФ;

е) постановления и решения органов местного самоуправления;

3)  локальные (акты индивидуального характера):

а) административные акты участников инвестиционной деятельности;

б) нормативно-правовые договоры (на основе международного публичного и частного права, гражданского и трудового права РФ).

Данный текст является ознакомительным фрагментом.

Читать книгу целиком

Поделитесь на страничке

§ 3. Принципы инвестиционного права

и инвестиционной деятельности

(как института финансового права)

Принципами инвестиционного права (в том числе инвестиционной деятельности как института финансового права) являются фундаментальные основы построения и функционирования инвестиционных правоотношений, они являются базовыми началами всего инвестиционного процесса.

К основополагающим принципам инвестиционного права можно отнести следующие.

Принцип государственного регулирования заключается в том, что организация инвестиционной деятельности является приоритетной сферой интересов государства, которое посредством публично-правового метода воздействия реализует инвестиционную политику в интересах государства, общества, личности.

Обособленного органа исполнительной власти федерального уровня, осуществляющего регулирование всех видов инвестиционной деятельности и контроль за соблюдением инвестиционного законодательства, в Российской Федерации пока нет. Данная функция осуществляется государством через систему федеральных органов общей и специальной компетенции, а также органами субъектов Российской Федерации.

Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации» к полномочиям Правительства РФ отнесены разработка и реализация финансовой и инвестиционной политики государства, управление внешним и внутренним государственным долгом, принятие мер по регулированию рынка ценных бумаг, формирование и реализация государственных целевых программ, стимулирующих приток инвестиций в наиболее важные отрасли экономики.

Регулирование инвестиционной деятельности на рынке ценных бумаг возложено на ФСФР России. Важное место в разработке и реализации инвестиционной стратегии занимают органы исполнительной власти специальной компетенции, такие как Министерство экономического развития РФ, ФСФР России, Минфин России, Минприроды России, а также ЦБ РФ.

Собственные функции в области правового регулирования инвестиционной деятельности имеют субъекты Российской Федерации. В соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» субъекты Российской Федерации осуществляют регулирование путем принятия законов и иных нормативных актов.

Право регулирования инвестиционной деятельности органами местного самоуправления на территории соответствующих административно-территориальных единиц закреплено Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» <1>. Органы власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления в пределах своей компетенции осуществляют контроль за соблюдением инвестиционного законодательства на территориях, находящихся в их юрисдикции.

———————————

<1> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096.

Принцип государственного регулирования предполагает устойчивое равновесие между императивным воздействием государства на инвестиционную деятельность и свободой ее осуществления. Избыточное государственное регулирование повышает коррупционные риски и вызывает ухудшение инвестиционного климата, стагнацию и отток инвестиций в более экономически привлекательные юрисдикции.

Принцип свободы осуществления инвестиционной деятельности заключается в праве инвестора самостоятельно определять процесс инвестирования, форму и методы инвестирования, а также объемы инвестиций, сферу их направления. По формам проявления этот принцип схож с гражданско-правовым принципом свободы договора, однако оба принципа имеют разную правовую природу и принципиальные различия содержательного характера.

Принцип свободы инвестиционной деятельности существует при жесткой нормативной ограниченности этой свободы. Так, ограничением для иностранных инвесторов, в соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» является норма, предусматривающая защиту «основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства» (п. 2 ст. 4).

Для инвесторов, планирующих инвестировать в капитал кредитных организаций, существуют ограничения по источникам инвестируемых финансовых ресурсов. Например, Законом о банках запрещено использование привлеченных денежных средств для формирования уставного капитала банка.

Кроме того, государством установлены жесткие критерии, касающиеся источников инвестирования и финансовой состоятельности инвесторов. Такие ограничения введены Положением о порядке и критериях оценки положения юридических лиц — учредителей (участников) кредитных организаций, утв. ЦБ РФ 19 июня 2009 г. N 337-П <1>.

———————————

<1> ВБР. 2009. N 45.

Осуществление портфельных инвестиций в Российской Федерации регулируется законодательством о рынке ценных бумаг, которое жестко регламентирует статус участников рынка ценных бумаг, фиксирует права собственности и порядок ее перехода, вводит иные, отличные от гражданского оборота, механизмы по раскрытию информации.

Принцип справедливости и юридического равенства участников инвестиционной деятельности. Данный принцип является универсальным и проявляется в соразмерности между вкладами (участием инвесторов) и получаемым ими доходом. Полученные доходы (дивиденды) должны быть пропорционально распределены между всеми участниками инвестиционного процесса.

Данный принцип закреплен в ст. 5 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» <1>, где определяется равенство прав всех инвесторов на осуществление инвестиционной деятельности. Юридическое равенство при этом распространяется на всех участников инвестиционного процесса, за исключением государства.

———————————

<1> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1005.

Государство в лице своих органов в большинстве случаев стоит над этими отношениями и осуществляет регулятивные функции в государственных интересах. В этом заключаются проявление и приоритетность императивного метода воздействия на инвестиционные правоотношения, применение которого характерно для финансового права как публично-правовой отрасли.

Помимо осуществления регулятивных функций в области инвестиционной деятельности государство является непосредственным участником инвестиционного процесса. Такими участниками могут быть не только органы государственной власти, но и принадлежащие государству федеральные унитарные предприятия, государственные корпорации, иные хозяйственные общества с участием государства.

В случае нарушения указанного принципа происходит смещение приоритета в сторону интересов государства путем предоставления отдельных преимуществ инвесторам с государственным участием. Это ведет к неравенству участников инвестиционного процесса, снижению общего уровня конкурентности финансового рынка.

Принцип плановости, который является единым для всей отрасли финансового права, в области инвестиционных правоотношений имеет свое логическое продолжение.

Плановость финансовых отношений присуща всем без исключения хозяйствующим субъектам, и субъекты инвестиционного права не являются исключением. Главным его объективным проявлением является финансовый план. Для государственно-административных образований это бюджет, для инвестора — это его смета и баланс (в экономическом смысле).

Любой инвестор имеет расходные и доходные статьи своего бюджета (сметы), при этом при превышении доходных статей образуется прибыль — основной источник формирования инвестиционных ресурсов и проведения инвестиционной деятельности. Прибыль в виде финансовых средств, изъятая из собственного оборота инвестора для целей вложения в оборот иного действующего или вновь создаваемого субъекта, приобретает новое качество, становится инвестицией.

Без финансового планирования, без бюджета (сметы) невозможно определить величину временно свободных для инвестирования финансовых ресурсов или уровень возможной кредитной нагрузки на бизнес в случае необходимости привлечения дополнительных финансовых ресурсов.

Современный инвестиционный проект — всеобъемлющий план действий инвестора и иных участников инвестиционного процесса, который, в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», помимо управленческого, организационного, технического планов обязательно включает в себя финансовый план с расчетом сроков, объемов, порядка инвестирования, расчетом точки безубыточности и проектной доходности и др.

Принцип стабильности условий хозяйствования базируется в целом на стабильности и единстве всей государственно-правовой системы Российской Федерации и в частности на законодательстве, регулирующем осуществление предпринимательской деятельности в России. Современные методы и формы хозяйствования вырабатывались на протяжении длительного времени.

При разработке правовых форм хозяйствования были учтены как свойства национального хозяйственного оборота (его исторические особенности), так и передовой опыт организации и регулирования бизнеса экономически развитых стран Европы и Америки. Государство нормативно закрепило единство условий хозяйствования на всем экономическом пространстве Российской Федерации нормами Конституции РФ, федеральными законами, имеющими высшую юридическую силу.

Посредством стабильности системы законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность в Российской Федерации, достигаются стабильные условия хозяйствования как непременного условия осуществления инвестиционной деятельности.

Принцип недопустимости распространения закона, ухудшающего положение инвестора, на длящиеся правоотношения базируется на необходимости дать потенциальному инвестору единый временной лаг для всего процесса инвестирования. В первую очередь это касается среднесрочного и долгосрочного инвестирования, поскольку для реализации отдельных инвестиционных проектов может потребоваться не один год, а десятилетие и более.

Так, Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» <1> закреплено, что «если в течение срока действия концессионного соглашения законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления устанавливаются нормы, ухудшающие положение концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, стороны концессионного соглашения изменяют условия концессионного соглашения в целях обеспечения имущественных интересов концессионера, существовавших на день подписания концессионного соглашения» (ч. 1 ст. 20).

———————————

<1> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3126.

Особенно актуальна для потенциальных инвесторов стабильность налогового законодательства. Законодательное закрепление льготных сроков налогообложения инвестиционной деятельности существенно повышает заинтересованность инвесторов, позволяет им адекватно оценивать и управлять инвестиционными рисками, что, в свою очередь, делает процесс инвестирования более предсказуемым.

Налоговое законодательство запрещает принятие нормативных актов, тем или иным образом ухудшающих положение налогоплательщиков, в ряду которых находятся и инвесторы. В соответствии с НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые налоги и сборы, повышающие налоговые ставки, размеры сборов, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков или плательщиков сборов, а также иных участников отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, обратной силы не имеют.

Принцип защиты инвестиционной деятельности заключается в правовой защите самих инвестиций, а также законных прав и интересов инвесторов. Инвестиции, выведенные из оборота инвестора и поступившие в оборот другого хозяйствующего субъекта, требуют всесторонней защиты, так как материальная связь их с инвестором либо существенно ослабевает, либо прекращается.

Риск утраты инвестиций исходит от государства (его органов), от получателя инвестиций, от неправомерных действий третьих лиц. Чем длительнее инвестиционный период, тем выше риск утраты. Это наиболее актуально для среднесрочных и долгосрочных инвестиций. Интересы инвесторов при осуществлении инвестиционной деятельности состоят в сохранности инвестиционных ресурсов, получении преференций, прибыли, информации, обеспечении возвратности инвестиций.

Защита инвестиций закреплена на законодательном уровне. Так, в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» инвестиции в форме капитальных вложений могут быть «национализированы только при условии предварительного и равноценного возмещения государством убытков, причиненных субъектам инвестиционной деятельности» (п. 1 ст. 16).

Одновременно предусмотрена реквизиция инвестиций, а именно изъятие имущества из собственности по решению государственных органов с выплатой стоимости изъятого имущества. Эти механизмы не применяются к иностранным инвестициям, что свидетельствует о существенном различии правового положения между иностранными и национальными инвестициями.

Государством декларирована защита имущественных и иных прав инвесторов при осуществлении инвестиционной деятельности. Права инвесторов защищены государством от действий органов субъектов федерации и местного самоуправления путем внесения соответствующих правовых норм в инвестиционное законодательство.

Для инвестиционного права свойственны и другие принципы:

— непротиворечивости и ясности актов налогового законодательства;

— определенности, пропорциональности и соразмерности налогообложения;

— взаимовыгодности инвестиций;

— свободы выбора инвестиционного объекта;

— другие.

Инвестиционное право: учебно-практическое пособие

Рецензируемая книга — «Инвестиционное право: учебно-практическое  пособие»  (М.: Изд.:  Волтерс Клувер,  2006.- 432С. — ISBN:  5-466-00133-3) посвящена  актуальной теме – инвестиционному праву как отрасли права.

№ 1 (8) 2009г.

Книга отличается актуальностью, новизной и творческим научным подходом к решению проблем, непосредственно связанных с правовым анализом инвестиционной деятельности, фундаментальностью теоретических выводов, направленных на их практическое применение в инвестиционном  законодательстве.

    Одна из важных особенностей данной работы заключается еще и в том, что рассматриваемая книга есть своего рода итог целенаправленных авторских изысканий в  области инвестиций,  она аккумулирует в себе сформулированные и обоснованные И.З.Фархутдиновым и В.А. Трапезниковым ключевые научные концептуальные подходы по вопросам методологии  инвестиционного права, принципов, субъектов, предмета, понятийного аппарата и основных понятий в сфере инвестиционной деятельности.

   Исследование носит в полной мере комплексный характер, о чем свидетельствует широкий круг используемых научных источников, среди которых труды отечественных и зарубежных юристов-теоретиков, а также богатый эмпирический нормативный материал, более того, специально целая глава посвящена вопросам  судебно-арбитражной практики в инвестиционной деятельности, которую авторы рассматривают как один из институтов инвестиционного права.

   Работа внутренне логична и состоит из 18 глав, разделенных на параграфы, последовательно и системно раскрывающих основные вопросы и институты инвестиционного права.

   В структурном отношении книга охватывает два крупных блока инвестиционно-правовых проблем. В своей  книге авторы предлагают последовательно взглянуть на проблемы инвестиционного права с  различных ракурсов.

   Книгу можно условно разделить на общую (гл. 1 — 6) и особенную (гл. 7 — 18) части, которые выражают творческий подход авторов к данной отрасли права. В каждом из них обнаруживаются интересные суждения, которые плодотворны для науки инвестиционного права  и полезны для ее дальнейшего  практического  развития.

   Так, в общей части инвестиционного права (главы 1-7) весьма любопытна историческая ретроспектива, в которой отслеживаются основные этапы развития инвестиционного законодательства и  реформы последнего времени, отражающие путь к действующим законодательным рамкам регулирования инвестиционной деятельности.

   В юридической науке до сих пор нет единого мнения по вопросу о роли и месте инвестиционного права в российской правовой системе. В частности, существует мнение, что инвестиционное законодательство — комплексная отрасль законодательства, объединяющая нормы различной отраслевой принадлежности, поэтому у инвестиционного права нет самостоятельного предмета и метода правового регулирования и оно не может быть признано самостоятельной отраслью права.
Так, по мнению А.В. Майфата под понятием  «инвестирование», понимается  установленный порядок  привлечения инвестиций организаторами инвестирования: эмитентами эмиссионных ценных бумаг, застройщиками, коммерческими банками, и, соответственно, передача инвестиций индивидуальными инвесторами через заключение гражданско-правовых договоров — приобретение акций, долевое участие в строительстве и т.д.

   При этом  обеспечение  функционирования рассмотренных им  конструкций инвестирования осуществляется по его мнению  с использованием механизмов и правовых средств, присущих гражданскому праву.

   Аналогичный подход, устанавливается и в судебных органах. Президиум Высшего арбитражного суда в Постановлении от 30 октября 2007 г. указал, что договор об инвестиционной деятельности как самостоятельный договор не существует.  Поэтому договор, названный сторонами инвестиционным, может представлять собой гражданско-правовой договор определенного вида, являться смешанным или непоименованным в ГК РФ договором, в зависимости от условий, включенных в него по воле сторон.

   Надо признать, что действительно  в настоящее время крайне распространено мнение, что договоры в сфере инвестирования регулируются гражданским правом.

  Авторы рецензируемой книги занимают  иную позицию, которая, разумеется, не является общепринятой, а то и дискуссионной. И.З.Фархутдинов, В.А.Трапезников  обосновывают  достаточно убедительно и последовательно, в итоге  аргументировано  делают вывод о том, что в настоящее время в инвестиционном праве накоплена достаточная отраслеобразующая «критическая масса» нормативного материала. Количество нормативно-правовых актов, непосредственно или косвенно регулирующих инвестиционные отношения во всем их многообразии, перевалило за сотню. Они считают, что налицо превращение группы взаимосвязанных «пограничных» институтов в новую отрасль права — инвестиционное право. Подтверждением этого является, по их мнению, появление новых, присущих только данной группе институтов, понятий и конструкций, а также формированием общей части, содержащей принципы, общие начала, распространяющиеся в равной мере на все регламентируемые этой отраслью отношения (с.10-11).

  Интересен авторский подход к вопросу  о характеристиках инвестиционного права как комплексной отрасли права. Систему инвестиционного права как отрасли права предлагается разделить отрасль на две части: общую  и особенную.

    В своей монографии авторы справедливо отмечают, что в инвестиционном праве соответствующие нормы дифференцированы по институтам. Для научного изучения системы инвестиционного права как отрасли права предлагается следующая схема. В общей части авторы видят следующие институты: институт государственных гарантий как основа обеспечения инвестиционной деятельности; институт основных понятий в сфере инвестиционной деятельности; субъекты инвестиционной деятельности; институт судебной  защиты прав инвесторов; государство как особый субъект инвестиционной деятельности; институт антимонопольного регулирования в инвестиционной деятельности; институт контрактных  форм инвестиций, институт страхования инвестиционной деятельности и инвесторов; институт налогообложения как важнейший механизм регулирования инвестиций.

   В свою очередь особенная часть включает, как авторы считают, правовые нормы инвестиционного права, которые расположены в правовых институтах по сферам инвестирования: в капитальном строительстве; институт передачи технологий и других результатов интеллектуальной собственности как особая форма привлечения прямых инвестиций;  Правовой режим инвестиционной деятельности на рынке ценных бумаг;  инвестиционные фонды  как  форма коллективного инвестирования; правовое регулирование инвестиционной деятельности в жилищном строительстве;   институт судебно-арбитражной практики в инвестиционной сфере; правовой режим иностранных инвестиций в России (с.16-17).

  Критерием, который выявляется в процессе предметной дифференциации и интеграции норм инвестиционного права связан, по их мнению, с тем главным свойством, которым характеризуется система норм инвестиционного права это стремление упорядочения содержания правовых норм, создания устойчивых связей элементов внутренней структуры, способных выявить и обеспечить действие свойств целостной системы, не присущих ее отдельным элементам.

   Впервые в научный оборот введен один  из важнейших институтов инвестиционного права «государственные гарантии в сфере инвестиционной деятельности — это установленные на основании норм инвестиционного законодательства и международных соглашений обязательства государства в сфере правового обеспечения инвестиционной деятельности, принятые с целью обеспечения сохранности собственности и фактической реализации прав инвесторов на своей территории» (с.82-83).

  Авторы  в содержании инвестиционных отношений выделяют следующую особенность: «предметом правового регулирования инвестиционных отношений являются правовые формы, опосредующие движение капитала (иными словами, создавая условия для того, чтобы имущество могло самореализоваться именно как капитал, способный приносить доход)» (с.118).

  Особенной части инвестиционного права как отрасли права посвящены следующие одиннадцать глав книги (Главы 7-18).

   В ходе исследования авторы приходят к выводам относительно самостоятельности  и обособленности этих институтов в инвестиционном праве,  которые подкрепляются ссылками на действующее федеральное законодательство, правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации, практику других судебных органов и новейшие теоретические изыскания.

   Десятая глава посвящена исследованию правового режима инвестиционной деятельности на рынке ценных бумаг. Хотя Россия в последние 10-15 лет, практически с нуля создает собственный рынок ценных бумаг, наша страна имеет весьма любопытную историю в данной сфере, которая была прервана искусственным путем в 1917 году. Поэтому авторы исследуют генезис фондового рынка начиная с ХVIII века. В рецензируемой работе  в деталях рассмотрен правовой механизм государственного регулирования на рынке ценных бумаг.

  Интересен анализ в работе таких операторов на финансовом  рынке России, как  коллективные инвесторы. Под коллективными инвесторами авторы понимают:  «финансовые институты, привлекающие средства большого числа инвесторов для объединения их в единый денежный пул с последующим размещением на рынке ценных бумаг и (или) инвестированием в объекты недвижимости» (с.207).

  В  одиннадцатой главе исследуются инвестиционные фонды как одну из форм коллективного инвестирования.

   В следующих главах рассмотрены вопросы правового регулирования инвестиционной деятельности в жилищном строительстве,  в земельных правоотношениях, инвестиции как объект страхования, налогообложение в инвестиционной деятельности, налоговые льготы для инвесторов, особый порядок налогообложения при разработке природных ресурсов.

   В ХVI главе «Судебно-арбитражная практика в инвестиционной деятельности»    рассмотрены общие положения об инвестиционных спорах, предложено определение понятия «инвестиционные споры», а также классификации по различным правовым основаниям.  Предметно рассмотрена судебно-арбитражная практика рассмотрения  дел, связанных с договором лизинга, в капитальном строительстве, в сфере портфельных инвестиций на примере законодательства об акционерных обществах.

    Семнадцатая глава «Государство как субъект инвестиционной деятельности», посвящена изучению особенностей государства как субъекта инвестиционного права. Во-первых,  это равноправный субъект гражданско-правовых отношений в инвестиционной деятельности. Во-вторых, государство одновременно осуществляет верховенство в пределах государственной территории, организует свою законодательную, исполнительную и судебную власть путем принятия правовых предписаний.

    Осуществляется эта деятельность путем принятия нормативных правовых актов, принимаемых  органами государственной власти в пределах своей компетенции. Как известно, данные предписания обеспечиваются принудительными мерами. Организация управления государственной собственностью представляет собой сложную совокупность действий органов государства.

   Авторы справедливо делают вывод, что участие государства в инвестиционных правоотношениях обусловлено прежде всего необходимостью реализации публичных задач, стоящих перед ним, и это, не может не отражаться на его гражданской правоспособности.

   Заключительная, восемнадцатая глава, посвящена особенности правового режима иностранных инвестиций в России. Необходимо отметить, что авторы по международно-правовым аспектам правового регулирования иностранных инвестиций уже публиковали свои работы.  Поэтому для них, видимо, не представляло особого труда  изложить основные положения проведенных научных исследований.

  Наряду с несомненными достоинствами следует выделить и отдельные недостатки, присущие, на наш взгляд, рецензируемой работе. В частности, по нашему мнению, авторы недостаточное внимание уделили отдельным аспектам инвестиционных  правоотношений. Так, рассматривая в главе 6 книги правовую природу основных понятий в сфере инвестиционной деятельности, правильно выделяя сущностные черты и характер регламентации основных  правовых  форм, опосредующих  движение капитала  (с.117-118), не дают  определения такому важному понятию в сфере инвестиционного права  – как инвестиционный договор.

    Не совсем понятен также следующий вывод авторов: «правовое содержание инвестиционных правоотношений и инвестиционной деятельности определяется тем, что они являются разновидностью гражданско-правовых отношений и обладают общими с ним чертами. Поэтому их можно определить как общественные отношения, связанные с инвестициями и инвестиционной деятельностью, урегулированные нормами гражданского права, в результате чего у участников этих правоотношений возникают имущественные и личные неимущественные права и обязанности» (с.117).

   Несомненно, значительная часть правоотношений в данной сфере регламентируется нормами гражданского права, но ряд институтов инвестиционного права, как общей, так и особенной части, таких, как  государственное регулирование инвестиций, инвестиционные фонды  как  форма коллективного инвестирования, инвестиционные отношения в земельном праве, государство как субъект инвестиционной деятельности, явно выходят за предмет регулирования норм гражданского права. Данное обстоятельство говорит о необходимости  более развернутого выяснения позиции авторов по этому вопросу.

   Однако, высказанные замечания в значительной степени носят дискуссионный характер ни в коей мере не влияют на положительную оценку рецензируемой книги. В целом полученные выводы вносят неоспоримый вклад в развитие теории и практики инвестиционного  права России; они могут быть использованы в ходе дальнейшей разработки и углубления разработки отдельных  вопросов этой новой отрасли права.

   Завершая рецензию, хотелось бы отметить, что   книга И.З.Фархутдинов, В.А.Трапезникова — это действительно первое  комплексное исследование актуальных научно-практических проблем современного правового регулирования инвестиционной деятельности, основанное на новейшем законодательном материале.

   Кстати, данный тезис конкретно подтверждает то обстоятельство, что само время после выхода в свет рецензируемой книги показало данный вытекающий из его  содержания  логический вывод. На издание сохраняется спрос практически во всех книжных магазинах страны, реализующих юридическую литературу; появляются  положительные рецензии в солидных периодических юридических журналах (например, Право и политика, 2008, №5.)

   Безусловно, что данное учебно-практическое пособие  очень полезно как для студентов, преподавателей, так и практических  работников, да и  для всех тех, кто интересуется проблемами  правового обеспечения инвестиционной деятельности в нашей стране, как, кстати, и указано черным по белому  в титульном листе представленной к вниманию читателя новой книги.

ФАТКУДИНОВ Зуфар Магсумович – доктор юридических наук, профессор, Институт экономики, управления и права (г.Казань)

№ 1 (8) 2009г.

Источники инвестиционного права – все должно быть проще, понятнее и эффективнее

Инвестиционная деятельность как способ управления капиталами имеет в своей основе договорные отношения между инвестором и теми, кто является реципиентом инвестируемых средств. Как и любые отношения, построенные на основе взаимного договора, инвестиционные контракты регулируются определенным сводом законов и нормативных положений, имеющих национальный и международный статус.

Эти законодательные и правовые нормы имеют своей целью обеспечение как защиты прав инвестора, так и установление обязанностей того, кто использует привлеченный капитал для развития своего бизнеса.

В этой статье будет дан краткий анализ основных источников инвестиционного права, его принципов и целей работы, а также наиболее часто используемых в деловой практике форм.

Содержание статьи

Задачи и принципы инвестиционного права

Основными задачами инвестиционного права являются: установление определенных норм и отношений между всеми участниками договора по использованию привлеченных средств, которые основаны на принципах:

• Возвратности и/или окупаемости
• Установление справедливого вознаграждения инвестора
• Защиту прав собственности инвестора, установление порядка изменения ее правового статуса, условия гарантий
• Полноценного доступа инвестора к необходимой информации, касающейся инвестиционного проекта
• Порядка разрешения коммерческих споров и их арбитража

Эти фундаментальные принципы, выраженные в конкретных законах и/или договорных отношениях, имеют своей целью минимизировать риски инвестирования, которые могут иметь формы:

• Риски переквалификации инвестиционного договора в иные виды правовых отношений в одностороннем порядке. Например, переквалификация инвестиционного договора — в договор услуги или банковского кредитования
• Риски отсутствия полномочий у контрагента на заключение инвестиционного контракта.
• Риски неисполнения договора, заключенного в устной форме или в виде электронного сообщения (оферта)
• Риски неисполнения обязательств при изменении валюты инвестиционного договора или условий ее конвертации
• Риски неопределенности применения национального права

Все вышеперечисленные условия и риски являются определяющими при выборе инвестором проекта вложения своих активов и формирования общего инвестиционного климата.

Понятие и источники инвестиционного права

В практике бизнеса принято руководствоваться системой международного и национального инвестиционного права, которое основано на следующих основных нормативных документах:

1. Источники международного инвестиционного права

• международные соглашения ГАТТ/ВТО (Соглашение по связанным с торговлей инвестиционным мерам — ТРИМ)
• Соглашение по торговым правам интеллектуальной собственности (ТРИПС)
• Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС) и созданная Мировым банком международная система защиты инвестиций
• Вашингтонскую конвенцию 1965 г. Международная конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и лицом другого государства.
• Сеульскую конвенцию 1985 г. Международная конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций.

Эти фундаментальные правовые основы, разработанные на международном уровне и при участии многих ведущих стран мира, в первую очередь, призваны унифицировать практику право применения и/или регулирования договорных отношений между реципиентом и инвестором в части условий заключения:

• Договора концессии
• Инвестиционные соглашения о разделе продукции
• Соглашения с резидентами особых экономических зон или территорий, имеющих статус порто-франко
• Договоры, применяемые при осуществлении финансовых инвестиций на биржевых торговых площадках (статус резидента, допуск к определенным классам ценных бумаг)
• Регулирование деятельности транснациональных финансовых корпораций и фондов
• Налоговые юрисдикции и определение статуса налогоплательщика, (например, межгосударственные договоры для предотвращения двойного налогообложения)

2. Российское национальное инвестиционное право

Правовую основу инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации составляют:

• Конституция РФ, Гражданский и Налоговый Кодексы РФ
• Федеральный закон от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»
• Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. №39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности на территории РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»
• Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», действующий в части, не противоречащей законодательству РФ

Конституция Российской Федерации, выступая Основным законом страны, создает правовые гарантии инвестиционной деятельности в России. Причем, в ст. 15 (часть 4) Конституции прямо указывается на то, что международные законы, договоры и ратифицированные международные конвенции являются приоритетными и составляют неотъемлемую часть российского национального законодательства.

Кроме перечисленных основополагающих законов и нормативных актов, существует большое количество регламентирующих документов, касающихся инвестиционной деятельности в различных сферах промышленности и отраслях экономики.

Например:

• Закон РФ от 27 ноября 1992 г. «Об организации страхового дела в РФ»
• Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-ФЗ «О банках и банковской деятельности»
• № 10-ФЗ «О государственном регулировании развития авиации», от 19 июля 1998 г. № «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами»

Из представленного краткого перечня только основных правовых документов, касающихся инвестирования, становится понятным, насколько серьезно относятся власти любого государства и все мировое сообщество к созданию благоприятных условий ведения инвестиционного бизнеса. Интересным и показательным в этом отношении может служить пример создания в Российской Федерации Особых Экономических зон или СЭЗ.

Для привлечения иностранных инвесторов были разработаны специальные условия, которые предполагали:

1. Предоставление резиденту (инвестору) особого налогового и таможенного статуса (например, перевалка грузов по схеме упрощенного ре — экспорта без уплаты таможенных пошлин)
2. Предоставление на правах долгосрочной аренды земельных участков с готовой инфраструктурой
3. Подготовка и государственная экспертиза инвестиционного проекта совместно с резидентом
4. Обеспечение инвестора пакетом разрешительных и лицензионных документов. В том числе с вариантами предоставления офиса под ключ и предоставление возможностей для привлечения как местного персонала, так и ресурсов инвестора

В обмен на предоставление инвестиционной площадки резидент обязуется производить, согласно подписанному Типовому соглашению, оговоренное количество продукции, предоставление услуг в объеме, указанном в инвестиционном меморандуме или договоре.

Однако здесь следует отметить, что в российской практике сложилась несколько противоречивая тенденция при работе с иностранными инвесторами. Она выражалась в том, что подписанное Типовое соглашение, основанное на нормах международного права, обязывало рассматривать арбитражные споры только в национальной судебной юрисдикции, что лишало права выбора инвестора для защиты своих интересов в общепризнанных международных третейских судах.

Заключение

В этой статье были раскрыты основные источники инвестиционного права, условия их возникновения и принципы использования их на практике. При всем разнообразии и разветвленности правовых положений и инструментов неоспоримым является тот единственный факт, что основным источником инвестиционного права являются договорные отношения между двумя сторонами — инвестором и его контрагентом.

Время не стоит на месте, и с развитием новых технологий и принципов ведения дел эти правовые положения обязательно изменят свою форму. В этой связи имеется надежда, что скоро они будут более простыми и эффективными, — где бы инвестор ни осуществлял свою деятельность.

§ 3. Принципы инвестиционного права

и инвестиционной деятельности

(как института финансового права)

Принципами инвестиционного права (в том числе инвестиционной деятельности как института финансового права) являются фундаментальные основы построения и функционирования инвестиционных правоотношений, они являются базовыми началами всего инвестиционного процесса.

К основополагающим принципам инвестиционного права можно отнести следующие.

Принцип государственного регулирования заключается в том, что организация инвестиционной деятельности является приоритетной сферой интересов государства, которое посредством публично-правового метода воздействия реализует инвестиционную политику в интересах государства, общества, личности.

Обособленного органа исполнительной власти федерального уровня, осуществляющего регулирование всех видов инвестиционной деятельности и контроль за соблюдением инвестиционного законодательства, в Российской Федерации пока нет. Данная функция осуществляется государством через систему федеральных органов общей и специальной компетенции, а также органами субъектов Российской Федерации.

Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации» к полномочиям Правительства РФ отнесены разработка и реализация финансовой и инвестиционной политики государства, управление внешним и внутренним государственным долгом, принятие мер по регулированию рынка ценных бумаг, формирование и реализация государственных целевых программ, стимулирующих приток инвестиций в наиболее важные отрасли экономики.

Регулирование инвестиционной деятельности на рынке ценных бумаг возложено на ФСФР России. Важное место в разработке и реализации инвестиционной стратегии занимают органы исполнительной власти специальной компетенции, такие как Министерство экономического развития РФ, ФСФР России, Минфин России, Минприроды России, а также ЦБ РФ.

Собственные функции в области правового регулирования инвестиционной деятельности имеют субъекты Российской Федерации. В соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» субъекты Российской Федерации осуществляют регулирование путем принятия законов и иных нормативных актов.

Право регулирования инвестиционной деятельности органами местного самоуправления на территории соответствующих административно-территориальных единиц закреплено Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» <1>. Органы власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления в пределах своей компетенции осуществляют контроль за соблюдением инвестиционного законодательства на территориях, находящихся в их юрисдикции.

———————————

<1> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096.

Принцип государственного регулирования предполагает устойчивое равновесие между императивным воздействием государства на инвестиционную деятельность и свободой ее осуществления. Избыточное государственное регулирование повышает коррупционные риски и вызывает ухудшение инвестиционного климата, стагнацию и отток инвестиций в более экономически привлекательные юрисдикции.

Принцип свободы осуществления инвестиционной деятельности заключается в праве инвестора самостоятельно определять процесс инвестирования, форму и методы инвестирования, а также объемы инвестиций, сферу их направления. По формам проявления этот принцип схож с гражданско-правовым принципом свободы договора, однако оба принципа имеют разную правовую природу и принципиальные различия содержательного характера.

Принцип свободы инвестиционной деятельности существует при жесткой нормативной ограниченности этой свободы. Так, ограничением для иностранных инвесторов, в соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» является норма, предусматривающая защиту «основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства» (п. 2 ст. 4).

Для инвесторов, планирующих инвестировать в капитал кредитных организаций, существуют ограничения по источникам инвестируемых финансовых ресурсов. Например, Законом о банках запрещено использование привлеченных денежных средств для формирования уставного капитала банка.

Кроме того, государством установлены жесткие критерии, касающиеся источников инвестирования и финансовой состоятельности инвесторов. Такие ограничения введены Положением о порядке и критериях оценки положения юридических лиц — учредителей (участников) кредитных организаций, утв. ЦБ РФ 19 июня 2009 г. N 337-П <1>.

———————————

<1> ВБР. 2009. N 45.

Осуществление портфельных инвестиций в Российской Федерации регулируется законодательством о рынке ценных бумаг, которое жестко регламентирует статус участников рынка ценных бумаг, фиксирует права собственности и порядок ее перехода, вводит иные, отличные от гражданского оборота, механизмы по раскрытию информации.

Принцип справедливости и юридического равенства участников инвестиционной деятельности. Данный принцип является универсальным и проявляется в соразмерности между вкладами (участием инвесторов) и получаемым ими доходом. Полученные доходы (дивиденды) должны быть пропорционально распределены между всеми участниками инвестиционного процесса.

Данный принцип закреплен в ст. 5 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» <1>, где определяется равенство прав всех инвесторов на осуществление инвестиционной деятельности. Юридическое равенство при этом распространяется на всех участников инвестиционного процесса, за исключением государства.

———————————

<1> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1005.

Государство в лице своих органов в большинстве случаев стоит над этими отношениями и осуществляет регулятивные функции в государственных интересах. В этом заключаются проявление и приоритетность императивного метода воздействия на инвестиционные правоотношения, применение которого характерно для финансового права как публично-правовой отрасли.

Помимо осуществления регулятивных функций в области инвестиционной деятельности государство является непосредственным участником инвестиционного процесса. Такими участниками могут быть не только органы государственной власти, но и принадлежащие государству федеральные унитарные предприятия, государственные корпорации, иные хозяйственные общества с участием государства.

В случае нарушения указанного принципа происходит смещение приоритета в сторону интересов государства путем предоставления отдельных преимуществ инвесторам с государственным участием. Это ведет к неравенству участников инвестиционного процесса, снижению общего уровня конкурентности финансового рынка.

Принцип плановости, который является единым для всей отрасли финансового права, в области инвестиционных правоотношений имеет свое логическое продолжение.

Плановость финансовых отношений присуща всем без исключения хозяйствующим субъектам, и субъекты инвестиционного права не являются исключением. Главным его объективным проявлением является финансовый план. Для государственно-административных образований это бюджет, для инвестора — это его смета и баланс (в экономическом смысле).

Любой инвестор имеет расходные и доходные статьи своего бюджета (сметы), при этом при превышении доходных статей образуется прибыль — основной источник формирования инвестиционных ресурсов и проведения инвестиционной деятельности. Прибыль в виде финансовых средств, изъятая из собственного оборота инвестора для целей вложения в оборот иного действующего или вновь создаваемого субъекта, приобретает новое качество, становится инвестицией.

Без финансового планирования, без бюджета (сметы) невозможно определить величину временно свободных для инвестирования финансовых ресурсов или уровень возможной кредитной нагрузки на бизнес в случае необходимости привлечения дополнительных финансовых ресурсов.

Современный инвестиционный проект — всеобъемлющий план действий инвестора и иных участников инвестиционного процесса, который, в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», помимо управленческого, организационного, технического планов обязательно включает в себя финансовый план с расчетом сроков, объемов, порядка инвестирования, расчетом точки безубыточности и проектной доходности и др.

Принцип стабильности условий хозяйствования базируется в целом на стабильности и единстве всей государственно-правовой системы Российской Федерации и в частности на законодательстве, регулирующем осуществление предпринимательской деятельности в России. Современные методы и формы хозяйствования вырабатывались на протяжении длительного времени.

При разработке правовых форм хозяйствования были учтены как свойства национального хозяйственного оборота (его исторические особенности), так и передовой опыт организации и регулирования бизнеса экономически развитых стран Европы и Америки. Государство нормативно закрепило единство условий хозяйствования на всем экономическом пространстве Российской Федерации нормами Конституции РФ, федеральными законами, имеющими высшую юридическую силу.

Посредством стабильности системы законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность в Российской Федерации, достигаются стабильные условия хозяйствования как непременного условия осуществления инвестиционной деятельности.

Принцип недопустимости распространения закона, ухудшающего положение инвестора, на длящиеся правоотношения базируется на необходимости дать потенциальному инвестору единый временной лаг для всего процесса инвестирования. В первую очередь это касается среднесрочного и долгосрочного инвестирования, поскольку для реализации отдельных инвестиционных проектов может потребоваться не один год, а десятилетие и более.

Так, Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» <1> закреплено, что «если в течение срока действия концессионного соглашения законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления устанавливаются нормы, ухудшающие положение концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, стороны концессионного соглашения изменяют условия концессионного соглашения в целях обеспечения имущественных интересов концессионера, существовавших на день подписания концессионного соглашения» (ч. 1 ст. 20).

———————————

<1> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3126.

Особенно актуальна для потенциальных инвесторов стабильность налогового законодательства. Законодательное закрепление льготных сроков налогообложения инвестиционной деятельности существенно повышает заинтересованность инвесторов, позволяет им адекватно оценивать и управлять инвестиционными рисками, что, в свою очередь, делает процесс инвестирования более предсказуемым.

Налоговое законодательство запрещает принятие нормативных актов, тем или иным образом ухудшающих положение налогоплательщиков, в ряду которых находятся и инвесторы. В соответствии с НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые налоги и сборы, повышающие налоговые ставки, размеры сборов, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков или плательщиков сборов, а также иных участников отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, обратной силы не имеют.

Принцип защиты инвестиционной деятельности заключается в правовой защите самих инвестиций, а также законных прав и интересов инвесторов. Инвестиции, выведенные из оборота инвестора и поступившие в оборот другого хозяйствующего субъекта, требуют всесторонней защиты, так как материальная связь их с инвестором либо существенно ослабевает, либо прекращается.

Риск утраты инвестиций исходит от государства (его органов), от получателя инвестиций, от неправомерных действий третьих лиц. Чем длительнее инвестиционный период, тем выше риск утраты. Это наиболее актуально для среднесрочных и долгосрочных инвестиций. Интересы инвесторов при осуществлении инвестиционной деятельности состоят в сохранности инвестиционных ресурсов, получении преференций, прибыли, информации, обеспечении возвратности инвестиций.

Защита инвестиций закреплена на законодательном уровне. Так, в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» инвестиции в форме капитальных вложений могут быть «национализированы только при условии предварительного и равноценного возмещения государством убытков, причиненных субъектам инвестиционной деятельности» (п. 1 ст. 16).

Одновременно предусмотрена реквизиция инвестиций, а именно изъятие имущества из собственности по решению государственных органов с выплатой стоимости изъятого имущества. Эти механизмы не применяются к иностранным инвестициям, что свидетельствует о существенном различии правового положения между иностранными и национальными инвестициями.

Государством декларирована защита имущественных и иных прав инвесторов при осуществлении инвестиционной деятельности. Права инвесторов защищены государством от действий органов субъектов федерации и местного самоуправления путем внесения соответствующих правовых норм в инвестиционное законодательство.

Для инвестиционного права свойственны и другие принципы:

— непротиворечивости и ясности актов налогового законодательства;

— определенности, пропорциональности и соразмерности налогообложения;

— взаимовыгодности инвестиций;

— свободы выбора инвестиционного объекта;

— другие.

Обзор основных положений Положения о применении Закона об иностранных инвестициях

1.

Равный режим для отечественных и зарубежных предприятий Различная политика государства по поддержке развития предприятий в равной степени применяется к предприятиям с иностранным капиталом, созданным в соответствии с Законом об иностранных инвестициях. Правила определяют области, в которых предприятия с иностранным финансированием пользуются равным обращением, включая распределение государственных средств, предложение земли, снижение налогов и освобождение от них, квалификационное лицензирование, формулирование стандартов, отчетность по проектам, кадровую политику и т. Д.Конкретные положения о равном обращении кратко излагаются следующим образом: Для повышения прозрачности политики в области иностранных инвестиций нормативные документы, касающиеся иностранных инвестиций, должны публиковаться своевременно в соответствии с законом, а те, которые не были опубликованы, не должны использоваться в качестве основы для администрирования. Государственные национальные обязательные стандарты должны применяться в равной степени к предприятиям с иностранным финансированием и отечественным предприятиям, а технические требования, превышающие обязательные стандарты, не должны применяться к предприятиям с иностранным финансированием. Чтобы обеспечить свободный доступ предприятий с иностранным финансированием к рынку государственных закупок, закупщики или закупочные агентства государственных закупок не должны применять дифференцированный или дискриминационный режим к предприятиям с иностранным финансированием в плане предоставления информации о государственных закупках, определения квалификации поставщика, квалификационного экзамена , критерии оценки предложений и т. д., и не должны принимать форму собственности, организационную форму, структуру капитала, страну происхождения инвесторов, бренды продуктов или услуг, а также другие необоснованные условия, налагающие ограничения на поставщиков, и не должны рассматривать производимые продукты и услуги или предоставляется предприятиями с иностранным капиталом в Китае и отечественными предприятиями по-разному. Если иностранный инвестор инвестирует в любую отрасль или сферу, которая требует одобрения по закону, тогда, если иное не предусмотрено законом и административными постановлениями, заявка на одобрение должна быть рассмотрена в соответствии с теми же условиями и процедурами, которые соответствуют внутренним инвестициям, и не должна устанавливать дискриминационные требования к иностранным инвесторам. Вышеупомянутые положения воплощают в жизнь принцип равного отношения к предприятиям, финансируемым из страны и из-за рубежа, и развивают равное отношение к иностранным инвестициям.

2.

Уточнение способов привлечения средств для предприятий с иностранным капиталом Регламент также предусматривает, что на условиях равного отношения с отечественными предприятиями иностранные инвесторы могут пользоваться преференциальным режимом с точки зрения налогов, налогов, финансов, землепользования и т. Д., И подтверждают, что предприятие с иностранным финансированием может законным образом привлекать средства. посредством выпуска акций, корпоративных облигаций и других ценных бумаг, публичного или частного предложения других финансовых инструментов, а также использования долгов в иностранной валюте и т. д., который не только сохраняет сбор средств за счет заимствований в иностранной валюте, но также открывает другие средства сбора средств.

.

Регулирование секторов и вопросы регулирования, влияющие на ГЧП

---

Отраслевое регулирование играет ключевую роль в ГЧП, и они не могут быть разработаны без ссылки на действующую систему регулирования. В этом разделе рассматриваются ключевые вопросы, которые следует учитывать при разработке нормативной базы, а затем даются ссылки на материалы по регулированию сектора. Это НЕ предназначено для исчерпывающей справки по Регламенту, а скорее как введение в структуру регулирования.Ключевой инициативой по регулированию является Свод знаний по регулированию инфраструктуры.

---

---

Общие

Что такое правила?

Регламент

— это мониторинг и контроль сектора или бизнеса со стороны правительства или лица, назначенного правительством. На регулируемую организацию накладываются прямые и косвенные меры контроля и ограничения. Регулирование, как правило, подразделяется на экономическое регулирование и другие формы регулирования.

к началу

Зачем регулировать?

(а) Для защиты потребителей от злоупотребления монополией

Большинство поставщиков коммунальных услуг и инфраструктуры традиционно были естественными или юридическими монополиями. Естественная монополия возникает там, где одному поставщику гораздо эффективнее предоставлять услуги, например, водоканалу. Юридическая монополия — это поставщик, которому предоставлено исключительное законное право предоставлять услуги.

В любой ситуации монопольного снабжения, будь то с участием частного сектора или иным образом, существует вероятность того, что на потребителей будет оказано неблагоприятное воздействие со стороны монопольного поставщика, будь то из-за чрезмерной оплаты или плохого обслуживания, перебоев в обслуживании и т. Д.Эффективное регулирование может защитить от злоупотреблений со стороны монополистов и создать стимулы для улучшения услуг.

(б) Для защиты инвесторов

Инвесторы должны знать, являются ли они частными инвесторами или общественными организациями:

• какую цену они смогут взимать за свои услуги;

• стандарты обслуживания, которым они должны будут соответствовать;

• как долго у них будет лицензия на деятельность;

• , является ли эта лицензия исключительной или нет;

• , будут ли обязательства правительства выполняться и не будут ли они подвергаться политическому оппортунизму или общественному давлению.

Многие риски, связанные с этими проблемами, могут быть устранены посредством Постановления.

(c) Для мониторинга работы поставщика услуг и уменьшения асимметрии информации.

Правительство должно контролировать услуги, переданные на аутсорсинг по соглашению о ГЧП. Следовательно, Правительству необходимо сохранить достаточный потенциал для мониторинга и обеспечения выполнения обязательств оператора. Регулирующий орган может предоставить приют для таких возможностей и механизм, позволяющий правительству контролировать и обеспечивать соблюдение.

Когда услуги передаются частному сектору, существует естественная асимметрия информации между регулируемым субъектом и правительством. Регулирование может помочь восстановить баланс информации.

(г) Прочие интересы

Как поясняется ниже, существуют другие интересы, которые считаются важными для защиты посредством регулирования, такие как окружающая среда, стандарты обслуживания, потребительские услуги, техническое обслуживание и замена активов и т. Д.

к началу

---

Общие принципы проектирования

Регулирование — это средство для достижения цели — важны результаты, а не нормативные правила.При разработке нормативно-правовой базы следует проявлять осторожность, чтобы избежать разработки ряда всеобъемлющих и сложных правил, которые хорошо выглядят на бумаге, но которые сложно и непрактично реализовать и не обязательно приспособлены к текущим обстоятельствам. В частности, в развивающихся странах наиболее эффективные правила, вероятно, будут простыми и легкими в применении, с легким бременем как для регулирующего органа, так и для регулируемой организации.

Выгоды от регулирования должны превышать затраты на регулирование

При разработке нормативно-правовой базы не следует забывать о потенциальных расходах на мониторинг и сбор данных для всех вовлеченных сторон.Если существует ряд регулирующих органов, ответственных за регулирование сектора, следует позаботиться о том, чтобы попытаться уменьшить дублирование собираемой информации, требуемых аудитов и т. Д. Хотя на рынке Великобритании может быть экономически целесообразным составление отдельных проверенных счетов. для регистрации компаний и в целях регулирования, это может быть нецелесообразно в развивающейся экономике.

Если экономический регулирующий орган требует информацию об операциях, следует учитывать тот факт, что экологический регулирующий орган может также запрашивать аналогичную информацию.То, что подходит для муниципальных коммунальных предприятий, может оказаться неприемлемым или неэффективным для сельских или рассредоточенных коммунальных предприятий с относительно небольшим количеством потребителей и высокой базой затрат.

к началу

---

Основные вопросы проектирования

Какие субъекты следует регулировать?

Уместно ли регулировать всех потенциальных поставщиков услуг в секторе или только монопольных поставщиков услуг?

Если сектор должен быть освобожден, т.е.е., монополия будет погашена или сокращена, будут ли участники сектора обязаны соответствовать аналогичным стандартам обслуживания и т. д.?

Какие виды деятельности следует регулировать (охват)?

Следует ли регулировать всю деятельность регулируемого лица или только те, которые относятся к монопольным услугам?

• Например, если у монопольного поставщика услуг, такого как предприятие водоснабжения, есть земля, которую он сдает в аренду, следует ли регулировать его арендную деятельность?

Традиционно в регулировании проводится различие между регулируемой и нерегулируемой деятельностью и активами, которые связаны с этой деятельностью (например, в Англии и Уэльсе регулируемым организациям разрешается распоряжаться нерегулируемыми активами и участвовать в нерегулируемой деятельности. регулируемая деятельность).

Однако для поставщиков услуг, предоставляющих основные услуги, такие как вода и / или электричество, существует точка зрения, что регулируемые активы должны быть ограждены от любых предприятий с высоким уровнем риска, а если коммунальное предприятие осуществляет нерегулируемую деятельность, они должны быть ограничены небольшой процент от общего бизнеса коммунального предприятия или должен осуществляться в отдельной компании с ограниченной ответственностью.

к началу

Каковы функции регулятора (ов)?

Регулирование инфраструктуры обычно обсуждается в контексте экономического регулирования.Функции экономического регулирования обычно:

• Установление уровней и структуры тарифов;

• Регистрация компаний / компаний отчетности и аудит бухгалтерской отчетности;

• Контроль затрат на эксплуатацию;

• Установление требований входа и выхода в сектор;

• Создание равных правил игры — обеспечение справедливой конкуренции операторов.

Экономическое регулирование не следует рассматривать в отрыве от других регулирующих функций, которые могут иметь отношение к инфраструктурным проектам:

• Установление стандартов качества и мониторинг эффективности;

• Установление экологических и плановых правил и их исполнение;

• Установление правил закупок для заключения контрактов с «коммунальными предприятиями» и их исполнение;

• Регулирование здоровья и безопасности и контроль / обеспечение соблюдения;

• Использование природных ресурсов.

к началу

Должно ли быть более одного органа, регулирующего сектор?

• При разработке нормативно-правовой базы, как только Правительство определило, какие регулирующие функции желательны, ему необходимо определить, какой субъект должен выполнять каждую функцию, и четко определить параметры каждой функции в учредительном документе этого органа.

• В идеале один орган должен отвечать за каждую функцию, но маловероятно, что один орган будет отвечать за все функции.Возможно, уже существует организация, выполняющая функцию, например реестр компаний, которая требует аудита и представления отчетности.

• Что касается экономического регулирования, должен ли регулирующий орган выполнять функцию установления тарифов или это должно быть оставлено на усмотрение правительства? Можно было бы решить, что эту функцию следует разделить, чтобы регулирующий орган собирал необходимые данные, а затем давал рекомендации по установлению тарифов, а решение оставалось за правительством.Частный сектор будет стремиться к тому, чтобы механизмы установления тарифов были прочно установлены и не подвергались политическому вмешательству (см. Независимость регулирующего органа ниже).

• Выполняет ли организация экономическое регулирование для контроля и обеспечения исполнения? Например, в случае услуг водоснабжения и санитарии может быть более уместным, чтобы природоохранный регулирующий орган контролировал работу. Это также будет зависеть от возможностей каждого учреждения.

• Также следует продумать план для конкретного сектора.Если предполагается, что сектор будет открыт для конкуренции, тогда важны роли регулирующего органа в установлении правил входа и выхода, а также в надзоре и поощрении конкуренции в секторе. Часто в странах существуют комиссии по конкуренции, которые являются отдельными субъектами от отраслевых регулирующих органов. В этом случае необходимо подумать о координации между ними и о том, как разделить их обязанности.

• Частичное совпадение обязанностей должно быть сведено к минимуму, чтобы регулируемая организация не получала противоречивых инструкций и не подвергалась множественным санкциям.Однако, если один орган отвечает за экономическое регулирование, а другой — за охрану окружающей среды, например, органу экономического регулирования необходимо будет учитывать финансовые последствия выполнения регулируемым органом своих обязательств в отношении защиты окружающей среды. Это было проиллюстрировано в странах Европейского Союза, где повышенные требования к очистке сточных вод вызвали необходимые инвестиции в дорогостоящие очистные сооружения, стоимость которых должна была отражаться экономическими регулирующими органами в более высоких тарифах, взимаемых с потребителей.

к началу

Насколько велика свобода действий регулирующего органа?

Если правительство стремится вызвать доверие инвесторов к сектору, то решающее значение имеет уровень свободы действий, которым обладает регулирующий орган (особенно новый орган, не имеющий репутации) при выполнении своих функций. Частные инвесторы будут искать систему сдержек и противовесов, которые можно будет встроить в правовую основу регулирования, и даже получить гарантии от правительства, такие как:

• включение в лицензионное соглашение / соглашение о ГЧП оператора и новых участников детализированных «замороженных» формул для установления тарифов и периодичности пересмотра тарифов;

• с указанием в лицензионном соглашении / соглашении ГЧП тарифов на первоначальный период проверки;

• , где правительство должно предоставлять субсидии сектору, они должны быть изложены в имплементационном соглашении между правительством и оператором / включены во вторичное законодательство.

Уравновешивают это стремление к определенности интересы потребителей и преимущество предоставления Регулирующему органу свободы действий по адаптации тарифных формул к меняющимся обстоятельствам с течением времени.

Уровень свободы действий, предоставляемый регулирующему органу, также зависит от уровня ресурсов, которые регулирующий орган должен предоставить.

к началу

Каковы полномочия регулятора?

При определении полномочий, которыми должен обладать регулирующий орган, следует учитывать Основные принципы проектирования; я.е. Регулирование — это средство для достижения цели, и его стоимость не должна превышать его выгоды.

Регулирующему органу необходимо предоставить полномочия для выполнения следующих действий:

• сбор информации и данных

• установить правила и изменить правила

• контролировать выполнение правил

• обеспечить соблюдение правил. Какими будут полномочия регулирующего органа по обеспечению соблюдения правил? Может ли он налагать штрафы и санкции за нарушение правил, или ему нужно обращаться в другое агентство, чтобы его решения были выполнены?

Разработчики регулирующих органов могут попытаться ограничить эти полномочия или наложить общие обязательства справедливости и соразмерности на регулирующий орган и определить, как часто могут выполняться такие функции, как установление тарифов и пересмотр.

В частности, инвесторы / операторы будут стремиться обеспечить наличие ограничений на степень, в которой регулирующий орган может изменять правила, например, вносить поправки в лицензию оператора.

Потребители также захотят знать, как они будут участвовать в принятии регулирующих решений. Следует подумать о том, следует ли требовать от регулирующего органа консультироваться с потребителями и следует ли официально признавать органы потребителей.

к началу

Какие есть средства правовой защиты от решений регулирующих органов?

Должен быть метод регулирования Регулирующего органа и возможность время от времени изменять его полномочия.

Заинтересованные стороны, такие как инвесторы и клиенты, также будут заинтересованы в том, чтобы узнать, как регулирующий орган может быть привлечен к ответственности за свои действия и есть ли средства правовой защиты против регулирующего органа или его решений. В частности, будет ли обращение через суд, если да, то в соответствии с правилами административного права и судами, через общую судебную систему или через арбитраж? Какие средства правовой защиты доступны?

к началу

Что является источником полномочий регулятора — законодательство, договор?

В развитых странах существует различие в подходах к источнику полномочий регулирующего органа.В Великобритании и США в соответствии с законодательством создается отдельный регулирующий орган, а отношения между регулирующим органом и регулируемым лицом устанавливаются в законодательстве и в лицензии. Во Франции существует традиция, согласно которой регулирование осуществляется по контракту, при этом договаривающаяся сторона местного правительства контролирует деятельность оператора посредством контракта.

Это не единственные две возможные модели, и в развивающихся странах, в частности, наблюдается растущая тенденция к объединению этих моделей.В ряде примеров соглашений, представленных на этом сайте (например, щелкните «Соглашение о закупке электроэнергии» (Пример 1)), эта комбинация отображается следующим образом:

• в соответствии с контрактом создается сторонняя комиссия для контроля исполнения контракта и выработки рекомендаций по установлению тарифов;

• в контракте есть положение, что со временем полномочия совета будут переданы регулирующему органу, установленному законом.

Кроме того, наблюдается растущая тенденция к уменьшению объема свободы действий, которую может применять регулирующий орган, устанавливая принципы и формулы для установления тарифов и т. Д. «Камнем». Подробнее об этом см. Регулирование по контракту: новый способ приватизации распределения электроэнергии.

Следует также подумать о содержании первичного законодательства и о том, что можно оставить на усмотрение вторичного законодательства. Вторичное законодательство, как правило, менее тщательно проверяется парламентом и может быть легко изменено, чем первичное законодательство, поэтому инвесторам может быть менее комфортно, если ключевые вопросы будут оставлены на усмотрение вторичного законодательства.

к началу

Должен ли регулятор быть независимым?

Существует общее мнение, что чем более независимым является регулирующий орган, тем более эффективным он будет. Спорный вопрос, удастся ли когда-нибудь достичь настоящей независимости. Есть примеры хорошего регулирования со стороны регулирующих органов, которые не являются независимыми, и плохого регулирования со стороны независимых регулирующих органов. Однако инвесторы с большей вероятностью будут доверять регулирующей системе, которая имеет большую определенность и независимость.

Вот некоторые ключевые вопросы, которые следует учитывать:

• четко ли определены соответствующие функции министра и регулирующего органа? Должны ли текущие повседневные регулирующие функции оставаться за регулирующим органом, а ключевые стратегические решения принимаются правительством?

• Может ли правительство отменять решения регулирующего органа?

• Существуют ли обстоятельства, при которых правительство может диктовать, как используются коммунальные услуги, например, во время войны или чрезвычайного положения?

• как назначается регулирующий орган? Это человек или доска? Может ли регулирующий орган быть нанят и уволен правительством? Будет ли регулятор чувствовать себя обязанным правительству?

• как финансируется регулирующий орган? Источником финансирования является общее налогообложение или доходы от регулируемых услуг (т.е. из доходов оператора)?

• Будет ли регулятор быть эффективным? Как будет укомплектован регулирующий орган? Может ли регулирующий орган нанимать на государственную службу извне и выплачивать заработную плату вне шкалы оплаты государственной службы?

• каковы будут правоприменительные полномочия регулирующего органа? Может ли он налагать штрафы и санкции за нарушение правил, или ему нужно обращаться в другое агентство, чтобы его решения были выполнены?

к началу

Многоотраслевой регулятор?

Для обсуждения преимуществ и недостатков межотраслевых регулирующих органов в секторе электросвязи, которое имеет более общее значение, перейдите на страницу 30 Закона о телекоммуникациях в странах с переходной и развивающейся экономикой.

к началу

Дополнительная литература и ресурсы

Для обсуждения передачи функций регулирующего органа на аутсорсинг перейдите в примечание ViewPoint о передаче регулирующих функций на подряд.

Регулирование инфраструктуры: развивающиеся страны, Сатиш Сундарараджан и Сара Ахмед, Консультационный фонд государственно-частной инфраструктуры (PPIAF), февраль 2015 г.

к началу

.

Банковские законы и правила | Китай | Законы и правила

15 января 2020 года правительства Китая и Соединенных Штатов (США) заключили торгово-экономическое соглашение (этап 1), которое ознаменовало начало разрешения торговой напряженности между двумя странами, начиная с марта 2018 года. В этом соглашении Китай взял на себя обязательство, среди прочего , способствовать лицензированию финансовых учреждений США, предоставляющих определенные банковские услуги, такие как услуги хранения инвестиционных фондов ценных бумаг и услуги ведущего андеррайтера типа A для всех типов нефинансовых долговых инструментов.Кроме того, Китай позволит поставщикам услуг кредитного рейтинга, принадлежащим США, оценивать все типы внутренних облигаций, а поставщику услуг электронных платежей США стать клиринговым учреждением по банковским картам через свою дочернюю компанию в Китае. Китай также позволит американским поставщикам финансовых услуг подавать заявки на лицензии компании по управлению активами, которая позволит им получать безнадежные ссуды непосредственно у китайских банков. Однако это торговое соглашение было скорее перемирием, чем концом торговой войны.Две страны уже начали обсуждать сроки для дальнейших переговоров по соглашению по фазе 2, и на этом пути можно ожидать торговых трений и конфликтов.

В рамках подготовки к выполнению взятых на себя обязательств и, что более важно, с целью противодействия вызовам, связанным с растущей задолженностью в финансовом секторе и замедлением роста экономики, Китай за последние несколько лет предпринял многочисленные действия для ускорения выхода на рынок. -ориентированные реформы в финансовом секторе и открытие финансового рынка для частных и иностранных инвестиций.В июле 2019 года Китай обнародовал 11 мер по дальнейшему открытию финансового сектора для иностранных инвестиций, которые охватывают почти все вышеупомянутые обязательства в торговом соглашении с США. Давно публикуемая Народным банком Китая (НБК) базовая ставка по ссуде была полностью заменена рыночным механизмом ценообразования для процентной ставки — ссудной основной ставкой (LPR). Банкам с иностранными инвестициями было разрешено заниматься почти всеми видами деятельности, разрешенными для отечественных китайских банков.После принятия правительством Китая новых мер открытости в финансовом секторе ожидается увеличение иностранных инвестиций в банковский сектор Китая.

Неожиданная вспышка коронавируса в Китае с начала января 2020 года создала большую неопределенность с китайской экономикой на 2020 год. Хотя еще слишком рано оценивать влияние такой эпидемии, многие ожидали, что она ударит по экономике Китая даже сильнее, чем атипичная пневмония Китая. вспышка, которая длилась с конца 2002 по 2003 гг.Следовательно, ожидается, что китайское правительство будет принимать более открытые меры в финансовом секторе и, соответственно, увеличивать объем иностранных инвестиций в банковский сектор Китая.

.

Экономика регулирования

Знание регулирования важно, потому что регулирование имеет потенциально далеко идущие и значительные последствия. Эти эффекты могут варьироваться от эффектов макроуровня на экономику до эффектов микроуровня для отдельных лиц и ценных бумаг.

Регламент исходит из множества источников и из множества областей. Полезна структура, которая включает типы регулирующих органов и регулирования, а также области регулирования, которые могут повлиять на интересующую организацию (включая экономику как организацию).Структура поможет в оценке возможных последствий нового регулирования. Это также может помочь в оценке воздействия регулирования на различные организации.

Более чем один регулирующий орган может разрабатывать правила в ответ на конкретную проблему. Каждый из соответствующих регулирующих органов может иметь разные цели и решать проблему с помощью разных инструментов регулирования.

При разработке нормативных актов регулирующий орган должен учитывать затраты и выгоды. При анализе чистое бремя регулирования (частные затраты минус частные выгоды от регулирования) также может иметь значение.Возможные затраты и выгоды, независимо от перспективы, может быть трудно оценить. Однако важнейшим аспектом регуляторного анализа является оценка затрат и выгод регулирования.

Ниже приведены некоторые ключевые моменты чтения.

Наличие информационных трений и внешних факторов создает необходимость регулирования. Ожидается, что регулирование принесет пользу обществу и должно оцениваться с помощью анализа затрат и выгод.

Регулирование рынков ценных бумаг и финансовых институтов является обширным и сложным из-за последствий сбоев в финансовой системе.Эти последствия включают финансовые потери, потерю доверия и нарушение торговли.

Регулирующие органы на финансовых рынках уделяют основное внимание пруденциальному надзору, финансовой стабильности, целостности рынка и экономическому росту.

Регулирующая конкуренция — это конкуренция между различными регулирующими органами за использование регулирования для привлечения определенных субъектов.

Широта регулирования торговли требует использования структуры, которая определяет потенциальные области регулирования.На эту структуру можно ссылаться для определения конкретных областей регулирования, как существующих, так и предполагаемых, которые могут повлиять на интересующую организацию.

Законодательные органы, регулирующие органы и суды обычно принимают постановления.

Регулирующие органы включают правительственные агентства и независимые регулирующие органы, которым предоставлены полномочия правительством или правительственным агентством. Некоторые независимые регулирующие органы являются саморегулируемыми организациями.

Как правило, законодательные органы принимают общие законы или постановления. Регулирующие органы издают административные постановления, часто исполняющие законы. Суды интерпретируют статуты и административные постановления; такое толкование может привести к принятию судебного закона.

Взаимозависимость в действиях и потенциально противоречащих друг другу целях регулирующих органов является важным соображением для регулирующих органов, регулируемых организаций и тех, кто оценивает эффекты регулирования.

Регулирование, которое возникает для усиления интересов регулируемых организаций, отражает захват регулирующих органов.

Регулирующие органы несут ответственность как за материальное, так и за процессуальное право. Первый фокусируется на правах и обязанностях субъектов и отношениях между объектами. Последнее сосредоточено на защите и обеспечении соблюдения первого.

Регулирующий арбитраж — это использование организацией регулирования для использования различий в экономическом содержании и нормативной интерпретации или в режимах регулирования в интересах организации.

Регулирующим органам доступно множество инструментов регулирования, включая нормативные мандаты и ограничения на поведение, предоставление общественных благ и государственное финансирование частных проектов.

Выбор инструмента регулирования должен соответствовать поддержанию стабильной регуляторной среды. «Стабильный» не означает неизменность, а, скорее, относится к желательным характеристикам регулирования, включая предсказуемость, эффективность в достижении целей, согласованность во времени и возможность обеспечения соблюдения.

При оценке регулирующих и регуляторных результатов регулирующие органы должны проводить постоянный анализ затрат и выгод, разрабатывать методы для улучшения измерения этих результатов и использовать экономические принципы для их определения.

Чистая регулятивная нагрузка на интересующую компанию является важным фактором для аналитиков.

.