§ 2. Понятие и особенности источников инвестиционного права

§ 2. Понятие и особенности источников инвестиционного права

Анализ специальной юридической литературы свидетельствует о существенных различиях во взглядах ученых на саму трактовку понятия «источник». Как правило, при этом выделяются два составных компонента определения «источник права»: внешняя форма – «выражение вовне внутренне организованного содержания» правовой нормы, и конститутивный элемент – «придание норме качества правовой нормы» [33] . Французский исследователь Р. Давид к источникам права относит «те технические приемы, с помощью которых в данной стране и в данный период создают или уточняют юридические нормы». Чешский ученый З. Кучера (Международное частное право. М., 1998) акцентирует внимание прежде всего на гносеологическом аспекте в правовом периоде рассматриваемого понятия, утверждая, что оно применяется «в смысле познания юридических правил, правовых форм, в которых содержится право и которые служат познанию содержания и текста юридических правил».

С. С. Алексеев под источниками права понимает «объективированный» в документальном виде акт правотворчества, являющийся формой юридически официального бытия соответствующих правовых норм [34] .

Что касается источников инвестиционного права, то они имеют определенную специфику, хотя к ним приложимы основные характеристики источников права в общей теории права. Субъекты инвестиционного права, согласуя свои интересы путем юридического закрепления своих прав и обязательств, определяют не только правовую природу и содержание инвестиционных норм, но и внешнюю форму их существования.

По мнению других авторов, правовая природа источников права заключается не только в способах и формах закрепления правил поведения участников инвестиционно – правовых отношений. Не менее существенной, играющей принципиальную роль при раскрытии сущности данной юридической категории является властная обеспеченность формы выражения права, т. е. государственные и правовые гарантии применения и соблюдения данных предписаний, содержащихся в акте правотворчества [35] .

Принципиальное значение при обозначении структуры инвестиционного права имеет параллельное рассмотрение инвестиционного договора с позиций публичного и частного права. Не вызывает никаких сомнений то, что инвестиционный договор выступает основным источником инвестиционного права, и прежде всего благодаря трем факторам. Во – первых, договорная норма позволяет достаточно четко формулировать правомочия и обязательства сторон, что благоприятствует недвусмысленному толкованию и применению договорных норм. Во – вторых, на современном этапе договорным регулированием охвачены все без исключения сферы инвестиционных отношений, оно последовательно и наступательно вытесняет из предпринимательской практики обычаи. В – третьих, договоры наилучшим образом обеспечивают согласование и взаимодействие норм внутригосударственного инвестиционного права.

С точки зрения теории и практики инвестиционного права вопрос об источниках неразрывно связан с проблемой создания норм. Считается, что создание норм права – процесс, а источники – конечный его результат.

Поэтому источники инвестиционного права можно определить как формы, в которых существуют нормы инвестиционного права, т. е. как результат процесса создания этих норм.

Говоря об источниках инвестиционного права, особо отметим, что не следует ставить знак равенства между понятиями «источники инвестиционного права» и «источники правовых обязательств в сфере инвестиций». Последнее понятие гораздо шире и охватывает наряду с нормами инвестиционного права внутригосударственные акты, посредством которых принимаются национальные правовые обязательства, а также судебно – арбитражные решения.

Источниками инвестиционного права являются двусторонние соглашения о взаимном поощрении и защите инвестиций, международные соглашения об устранении двойного налогообложения, двусторонние торговые договоры, договоры о поселении, договоры об экономическом и промышленном сотрудничестве, а также ряд международных конвенций и региональных договоров.

Конечно, весомое значение для правового режима иностранных инвестиций на современном этапе имеют двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, вошедшие в практику в 50–60–х годах прошлого века.

Ключевая цель данных соглашений, выступающих важным источником международного инвестиционного права, заключается в том, чтобы с помощью специального механизма правовых норм обеспечить относительную стабильность воспроизводства и свободу движения капиталов, приток иностранных частных инвестиций в другие страны, предоставив им государственные гарантии, и в первую очередь от так называемых некоммерческих рисков. Они как важные источники международного инвестиционного права содержат целый комплекс правовых норм, понятий, других юридических категорий и конструкций, призванных обеспечить надежный правовой климат для иностранных инвесторов. Как уже отмечалось, Россия участвует в более 50 международных двусторонних договорах по защите инвестиций (более 35 из них ратифицированы Федеральным Собранием Российской Федерации и приобрели полную силу) [36] .

Соглашения об избежании двойного налогообложения между государствами направлены на то, чтобы согласовать национальное законодательство с помощью договоров сторон в отношении налогообложения доходов и прибылей при инвестировании частного капитала в других странах и таким образом избежать двойного налогообложения инвестиций.

Следующим источником инвестиционного права выступают международные торговые договоры. Как форма международно – правового регулирования внешней торговли они формируются с образованием национальных рынков и мирового хозяйства. С развитием международного разделения труда эти договоры из форм регулирования международной торговли превращаются также в форму правового регулирования иностранных инвестиций. Их особенностью является то, что они в большей мере применяются как форма регулирования отношений, связанных с экспортом и импортом капитала.

Одним из многосторонних соглашений из числа ключевых источников международного инвестиционного права является Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и юридическими, физическими лицами другого государства. Данная Конвенция была разработана и подписана под эгидой Международного банка реконструкции и развития (МБРР) 46 государствами – членами этого специального финансового учреждения ООН. Учрежденная ООН 18 марта 1965 года Конвенция вступила в силу 14 октября 1966 года.

В настоящее время в ней участвуют более 100 государств. Россия подписала ее в 1992 году, но до сих пор не ратифицировала. Целью Вашингтонской конвенции является создание специального международного правового института по разрешению инвестиционных споров между государствами и частными лицами других государств. Основная идея Конвенции – посредством создания специального Центра по урегулированию инвестиционных споров при МБРР организовать разрешение споров между иностранными частными инвесторами и государствами, принимающими эти инвестиции, на международном уровне.

Следующим по важности источником инвестиционного права выступает Сеульская конвенция 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА – Mutilateral Investment Garantee Agency (MIGA). Эта Конвенция вступила в силу 12 апреля 1988 года, и уже 12 июня МИГА начал свою деятельность. Россия подписала ее 15 сентября 1992 года и с 29 декабря того же года является ее полноправной участницей. Основной задачей МИГА является всемерное поощрение иностранного инвестирования в странах – участницах Конвенции и особое содействие привлечению инвестиций в развивающиеся страны, что дополнительно обеспечивает деятельность МБРР, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений в целях социально – экономического развития стран.

Многостороннее соглашение об инвестиционных мерах торгового характера (ТРИМС), также выступающее как важный источник в сфере иностранных инвестиций, вошло в пакет договоренностей Уругвайского раунда ГАТТ. Документ запрещает государствам использовать ограниченный круг мер торговой политики, которые могли быть квалифицированы как меры, оказывающие отрицательное влияние на иностранные инвестиции. Это Соглашение впервые в практике предусмотрело некоторые международно – правовые нормы регулирования иностранных инвестиций. Использование ТРИМС помогает избежать тех отрицательных последствий, которые наступают из?за отсутствия международно – правовых принципов, регулирующих иностранные инвестиции.

В качестве источников инвестиционного права выступают также международные региональные договоры, направленные на создание благоприятного инвестиционного климата. Наиболее разработанными из них являются, пожалуй, соглашения инвестиционного характера, действующие в рамках Европейского союза.

Первым примером закрепления механизма либерализации режима движения капиталов на Европейском континенте было Соглашение о таможенном союзе между Бельгией, Люксембургом и Нидерландами 1944 г., которое привело в 1958 году к подписанию Договора о создании союза Бенилюкс. Положение о либерализации режима движения капитала содержалось также и в Договоре о Европейском экономическом сообществе [37] . Маастрихтский Договор о Европейском союзе 1992 г. представил новые положения о либерализации режима движения капитала [38] .

О содействии более либеральному движению капитала думают и в других региональных организациях. В 1973 году страны Карибского бассейна подписали договор с целью создания «Общего рынка», который снимает все ограничения свободного движения капитала среди подписавших его государств. В числе других международных региональных договоров, касающихся вопросов иностранных инвестиций, – договоры между Австралией и Новой Зеландией [39] , между США, Канадой и Мексикой [40] .

Руководящие принципы [41] Всемирного банка по режиму иностранных инвестиций также можно рассматривать в качестве международно – правового документа.

Инициатива разработки данного международного правового акта принадлежит Франции. В 1991 году французское правительство, учитывая позитивные изменения в сфере международных инвестиций, во время одного из заседаний Комитета по развитию предложило поручить МИГА разработку общеприемлемого механизма правового регулирования инвестиций. В силу существенных разногласий между странами Севера и Юга данный документ не приобрел конвенционного характера, вследствие чего Руководящие принципы имеют только рекомендательное значение. Не исключено, что в будущем они смогут приобрести статус обязательных.

Рассматривая Руководящие принципы, следует подчеркнуть, что их разработка – заметное достижение, поскольку они объединяют в одном сборнике основополагающие национальные и международные источники инвестиционного права. Особо следует подчеркнуть, что разработка Руководящих принципов в отличие от Многостороннего договора об инвестициях (МДИ) осуществлялась под эгидой универсальных международных экономических организаций, предоставлявших возможность для изложения позиций как развитым, так и развивающимся странам.

Руководящие принципы Всемирного банка как источник инвестиционного права рекомендуют проводить политику «открытых дверей» и поощрения иностранных инвестиций, что, в частности, предусматривает упрощенный доступ инвестиций и особенно смягчение связанных с их осуществлением формальностей. В то же время каждое государство сохраняет за собой право регламентации доступа иностранных инвестиций на свою территорию. Рекомендуется также при доступе иностранных инвесторов не устанавливать для них особых обязательств (performance requierements), отягчающих условия ведения дела и в особенности нарушающих конкуренцию между иностранными и национальными предприятиями. Стало быть, государства должны отказаться от установления этих ограничений – в долгосрочном плане они приносят больше вреда, чем пользы, так как удерживают иностранных инвесторов от вложения инвестиций.

Данный международно – правовой документ представляет собой компромисс. Он признает, что суверенитет государств должен быть сохранен, и вновь подтверждает, что каждое государство в силу суверенности обладает правом поставить под свой контроль доступ иностранных инвестиций. Одновременно Руководящие принципы Всемирного банка признают, что не существует лучшего стимулятора инвестиций, чем свободный доступ.

Тем не менее некоторые развитые страны считают, что Руководящие принципы недостаточно соответствуют принципам либерализации. Неограниченная свобода доступа капитала, этот камень преткновения, действует против Руководящих принципов и, следовательно, в пользу МДИ.

Кодекс либерализации движения капиталов Организации экономического сотрудничества и развития (далее – ОЭСР) имеет юридическую силу только для государств – членов Организации. Однако расширение Организации в 90–е годы ХХ века определило его значение и как источника международного инвестирования. В соответствии со статьей 1 Кодекса государства – члены подписались под общим обязательством, касающимся либерализации: члены ОЭСР «постепенно упраздняют ограничения движения капиталов в той мере, которая необходима для эффективного экономического сотрудничества».

В апреле 1984 года ОЭСР расширила определение понятия операций по прямому инвестированию, что позволило включить в это определение все аспекты права на учреждение инвестиций.

Многосторонний договор об инвестициях, несмотря на многие попытки его реализовать, до сих пор остается только на бумаге, более того, работа над ним была прекращена в 1998 году. В проекте договора (иногда его называют Международное инвестиционное соглашение) была предпринята исключительно важная попытка кодификации и развития международного инвестиционного права, и в случае реализации значение этого проекта, который разрабатывался в режиме ОЭСР, с точки зрения его влияния на дальнейшее развитие этой отрасли права можно было бы сравнить с Марракешскими соглашениями. В структуре данного глобального инвестиционного соглашения выделяются три составные части. Первая – это основные условия по предоставлению надлежащего режима и защиты инвестору и инвестициям на стадии, следующей за учреждением инвестиций. Речь идет о переносе условий двусторонних инвестиционных договоров на многосторонний уровень, что влечет за собой сложные правовые и политические проблемы. Вторая часть содержит условия по учреждению инвестиций, т.  е. главным образом по доступу иностранных инвестиций на национальную территорию. Третья часть определяет «новые правила», которые согласно мандату на проведение переговоров касаются либерализации учреждения инвестиций. Исключения из национального режима, как предполагается, будут вытесняться, что в конечном итоге должно привести к их устранению.

Усилия ОЭСР помогли наладить инвестиционный процесс между западными странами, чему, очевидно, способствовала относительная однородность членов этой Организации, которые на протяжении более 30 лет ее существования еще более сблизились в достижении одинакового уровня открытости, недискриминации и снижения инвестиционного протекционизма. Таким образом, Многосторонний договор об инвестициях должен рассматриваться в числе документов, которые решительно поддерживают свободный доступ инвестиций, т. е. расширение использования национального режима на момент допуска инвестиций.

Данный текст является ознакомительным фрагментом.

Продолжение на ЛитРес

Исследование инвестиционной привлекательности стран Европы за 2020 год: Россия

%PDF-1.5 % 2 0 obj > >> endobj 4 0 obj > stream 2021-06-02T10:52:42+03:002021-06-02T10:55:06+03:00Adobe InDesign 16.1 (Macintosh)2021-06-02T11:04:32+03:00uuid:8cc879ad-1064-0848-9e27-46ce41c4649bxmp.did:91A1077D52FFE0119A2AFCF3C579442Cxmp.id:9f84495d-aad4-4eb1-ba39-19278a568adfproof:pdfxmp.iid:cab36197-0804-43dd-800d-09d3736bb574xmp.did:c3cebdef-2d6d-7f47-9eaa-acf62187ffddxmp.did:91A1077D52FFE0119A2AFCF3C579442Cdefault

convertedfrom application/x-indesign to application/pdfAdobe InDesign 16.1 (Macintosh)/2021-06-02T10:52:42+03:00

application/pdf

Исследование инвестиционной привлекательности стран Европы за 2020 год: Россия

Adobe PDF Library 15.0False endstream endobj 14 0 obj > stream HUK1W9LyL8UG

Не является индивидуальной инвестиционной рекомендацией

Данная информация не является индивидуальной инвестиционной рекомендацией, и финансовые инструменты либо операции, упомянутые в ней, могут не соответствовать Вашему инвестиционному профилю и инвестиционным целям (ожиданиям). Определение соответствия финансового инструмента либо операции Вашим интересам, инвестиционным целям, инвестиционному горизонту и уровню допустимого риска является Вашей задачей. АО «Тинькофф Банк» не несет ответственности за возможные убытки в случае совершения операций либо инвестирования в финансовые инструменты, упомянутые в данной информации, и не рекомендует использовать указанную информацию в качестве единственного источника информации при принятии инвестиционного решения.

График исторической доходности отображает упрощенную визуализацию траектории исторической доходности. Указанная историческая доходность не гарантирует доходности в будущем, результаты инвестирования в прошлом не определяют доходы в будущем.

Принимая во внимание вышесказанное, Инвестору не следует полагаться исключительно на указанную информацию, а самостоятельно проводить инвестиционный анализ.

Информация не содержит гарантии совершения Инвестором торговой операции (сделки) по заранее определенной цене в связи с тем, что сделка будет заключена Брокером на основании поданного Инвестором Поручения в ходе организованных торгов.

Информация не содержит рекламу ценных бумаг.

Числовые показатели рассчитана Брокером на основании публичных данных о ценных бумаг в том числе, со страниц официального сайта организатора торговли, страниц официального раскрытия корпоративной информации, за достоверность которых ответственность несут третьи лица, в том числе юридические лица, которые являются эмитентами ценных бумаг.

АО «Тинькофф Банк» не несет ответственности за возможные убытки Инвестора в случае принятия Инвестором решения о совершении торговой операции (сделки) с указанными Ценными бумагами.

Обзоры прямых иностранных инвестиций 2021: Российская Федерация

В начале сделки иностранный инвестор должен проанализировать, соответствует ли целевая компания стратегическому субъекту

 

Правительственная комиссия по контролю за иностранными инвестициями в Российской Федерации, созданная Правительством Российской Федерации в 2008 году, отвечает за рассмотрение заявок на прямые иностранные инвестиции. Правительственную комиссию возглавляет Председатель Правительства Российской Федерации, в ее состав входят руководители отдельных министерств и других государственных органов.

После назначения Михаила Мишустина новым Председателем правительства и формирования нового правительства в январе 2020 года с марта 2020 года начала функционировать новая Правительственная комиссия.

Хотя окончательное решение по заявке принимает Правительственная комиссия, всю подготовительную работу (в том числе проверку полноты заявки и согласование с соответствующими государственными органами) осуществляет Федеральная антимонопольная служба (ФАС). Помимо прочего, ФАС осуществляет предварительное рассмотрение заявления и готовит материалы для дальнейшей оценки Правительственной комиссией.Руководитель ФАС является членом и ответственным секретарем Правительственной комиссии.

В ноябре 2020 года утвержден новый состав Правительственной комиссии, в том числе новый руководитель ФАС Максим Щаскольский.

 

ВОЗ ФАЙЛЫ

Покупатель должен подать заявление, если предлагаемое приобретение приведет к тому, что приобретатель получит контроль над организацией, занимающейся деятельностью, имеющей «стратегическое значение» для национальной обороны и безопасности России («стратегическая организация»). Приобретатель обязан получить согласие Правительственной комиссии до приобретения контроля над стратегическим объектом, иначе сделка будет признана недействительной.

Для получения согласия приобретатель должен подать заявление в ФАС с приложениями, включающими уставные документы приобретателя и объекта, сведения о структуре их групп (включая всю цепочку контроля как приобретателя, так и объекта) , документы по сделке и бизнес-план развития объекта после закрытия. Обязательным документом также является таблица, в которой раскрываются конечные контролирующие лица приобретателя, бенефициары и бенефициарные собственники.

Понятие «контроль» трактуется широко

 

 

ВИДЫ СДЕЛОК ПРОСМОТРЕНЫ

Правительственная комиссия рассматривает сделки, в результате которых осуществляется приобретение контроля над стратегическими объектами. Иностранные инвесторы также должны получить согласие Правительственной комиссии на некоторые сделки, связанные с приобретением имущества стратегического предприятия.

Список видов деятельности «стратегической важности» включает 47 видов деятельности, которые, если они выполняются целью, заставляют цель считаться стратегическим объектом.47 видов деятельности охватывают области, связанные с природными ресурсами, обороной, СМИ и монополиями.

Деятельность включает не только деятельность, непосредственно связанную с обороной и безопасностью государства (например, операции с ядерными материалами, производство оружия и военной техники), но и некоторые другие косвенно связанные виды деятельности (например, теле- и радиовещание на определенные территории, добычу полезных ископаемых). водные биоресурсы и издательская деятельность).

Критерии определения контроля достаточно широки и ниже (25 процентов) для объекта, который занимается разведкой «участков недр федерального значения», таких как нефтяные месторождения с определенным размером запасов, урановые рудники, недра блоки, подлежащие разведке, в пределах зоны обороны и безопасности. Поправки к закону, вступившие в силу в июле 2021 года, распространили этот нижний контрольный порог на субъектов, осуществляющих добычу (вылов) водных биоресурсов в рамках государственной политики по усилению контроля в данной сфере.

Иностранным публичным инвесторам запрещается получать контроль над стратегическими объектами или приобретать более 25 процентов имущества стратегического объекта, и они должны получить согласие Правительственной комиссии на приобретение уменьшенных долей в стратегических объектах или приобретение блокирующих прав в отношении таких объектов. сущности.Эти инвесторы могут приобрести контроль (25 и более процентов) над стратегическим объектом, осуществляющим разведку «участков недр федерального значения» или занимающимся добычей (выловом) водных биоресурсов, если это не меняет существующий контроль над такими субъектами. Российской Федерацией (т.е. ее доля в таких организациях превышает 50 процентов) и при условии, что приобретение будет специально одобрено Правительственной комиссией.

Некоторые сделки со стратегическими лицами или их имуществом освобождаются от требования получения одобрения Правительственной комиссии, например, сделки, в которых приобретатель находится под контролем Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или гражданина Российской Федерации, являющегося гражданином Российской Федерации. налоговым резидентом и не имеющим другого гражданства, а также отдельные «внутригрупповые» операции.

На инвесторов, не раскрывающих информацию (отказывающихся раскрывать в ФАС информацию о своих бенефициарах, бенефициарных владельцах и контролирующих лицах), распространяется особый, более строгий режим, установленный для иностранных публичных инвесторов.

В декабре 2018 года Правительством Российской Федерации утверждены правила раскрытия указанной информации, в соответствии с которыми иностранный инвестор, планирующий заключить сделку с участием стратегического общества, должен предварительно раскрыть информацию о его контролирующих лицах, бенефициарах и бенефициарных собственниках во избежание рассматриваться как инвестор, не раскрывающий информацию, и гарантировать, что на него не распространяется более строгий режим, установленный для иностранных государственных инвесторов. Раскрытие должно осуществляться либо в форме заявления на согласование, если требуется согласование, либо в виде информационного письма, поданного в ФАС за 30 дней до совершения сделки.

По мнению ФАС данное требование о предварительном раскрытии информации распространяется на освобожденные сделки, в которых приобретатель в конечном итоге контролируется Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации или гражданином Российской Федерации, являющимся налоговым резидентом Российской Федерации, и является обязательным условием для соответствующего освобождения быть применимым.

Поправки к российскому законодательству об иностранных инвестициях, внесенные в 2017 году, предоставили Председателю Правительственной комиссии право решать, что требуется предварительное согласование любой сделки любого иностранного инвестора в отношении любой российской компании (не обязательно стратегического лица), если это необходимо в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Процесс инициируется ФАС, которая получает заключения Минобороны, ФСБ и других органов управления о необходимости направления сделки Председателю для принятия решения.При получении хотя бы одного положительного ответа ФАС направляет материалы Председателю Правительственной комиссии для рассмотрения и принятия решения. При получении положительного решения ФАС уведомляет иностранного инвестора о необходимости получения одобрения на предполагаемую сделку. Любая сделка, совершенная с нарушением этого требования, является ничтожной.

Структура типов транзакций, которые потенциально могут подпадать под данное требование, еще формируется. По данным ФАС, на практике процедура применяется в отношении организаций, занимающихся отдельными чувствительными для государственной политики и экономики сферами (в частности, эксплуатирующих отдельные критические технологии, такие как генно-инженерные, нанотехнологии или криобиология и консервация биоматериалов), крупнейшие или единственные поставщики товаров для государственных нужд, либо действующие градообразующие предприятия.

Российское законодательство об иностранных инвестициях требует, чтобы публичные иностранные инвесторы получали разрешение на приобретение более 25 процентов акций или блокирование прав на любую российскую компанию, даже если приобретение осуществляется в рамках учреждения компании. Такие заявления рассматриваются только ФАС и служат «двойной проверкой» того, что приобретаемая российская компания действительно не относится к стратегическим организациям.

 

ОБЛАСТЬ ПРОВЕРКИ

Как правило, рассмотрение заявки оценивает влияние транзакции на оборону и безопасность государства.

ФАС изначально запрашивает мнение Минобороны и ФСБ о том, представляет ли сделка угрозу обороноспособности и безопасности России. Кроме того, если объект имеет лицензию на работу со сведениями, составляющими государственную тайну, ФАС запрашивает у Межведомственного комитета по защите государственной тайны информацию о наличии международного договора, разрешающего иностранному инвестору доступ к сведениям, составляющим государственную тайну.

Российское законодательство не содержит более подробной информации об объеме проверки или критериях, по которым оценивается проверяемая сделка.

 

ТЕНДЕНЦИИ В ПРОЦЕССЕ ОБЗОРА

В 2020 году ФАС рассмотрела 45 заявок иностранных инвесторов и 11 направила на рассмотрение в Правительственную комиссию, которая одобрила 10 и отклонила одну. Общая стоимость одобренных сделок составила около 2,5 млрд долларов США, из которых сумма иностранных инвестиций составила около 1,2 млрд долларов США.

 

КАК ИНОСТРАННЫЕ ИНВЕСТОРЫ МОГУТ ЗАЩИТИТЬ СЕБЯ

В начале сделки иностранный инвестор должен проанализировать, соответствует ли целевая компания стратегическому субъекту и требует ли планируемая сделка получения согласия Правительственной комиссии.

В свете недавних поправок приобретатели должны также проанализировать, потребуется ли такое согласие в случае, если покупатель будет квалифицирован как инвестор, не раскрывающий информацию. Ответы на эти вопросы позволят инвестору начать подготовку к подаче заявки, а затем подать заявку достаточно заблаговременно, чтобы контролировать влияние подачи заявки на сроки сделки.

Если планируемая сделка не требует предварительного согласия, но согласие необходимо, если приобретатель квалифицирован как инвестор, не раскрывающий информацию, приобретатель должен раскрыть в ФАС информацию о бенефициарах, бенефициарных собственниках и контролирующих лицах заблаговременно, не менее чем за 30 дней до планируемой сделки.

Даже если целевая компания не относится к стратегическим субъектам, инвестор должен проанализировать, работает ли она в определенных чувствительных сферах или обладает какими-либо «критическими» технологиями, которые могут инициировать процесс передачи ФАС сделки премьер-министру и, в конечном итоге, привести к полномасштабной проверке прямых иностранных инвестиций (ПИИ) сделки.

Иностранный публичный инвестор, намеревающийся приобрести долю, превышающую 25 процентов акций любой российской компании, или блокирующий права на компанию, должен получить разрешение ФАС на приобретение.

 

ПРОСМОТР ВРЕМЕНИ ПРОЦЕССА

Установленный законом срок рассмотрения заявления составляет три месяца со дня принятия его к рассмотрению. Правительственная комиссия может продлить срок рассмотрения еще на три месяца. На практике Правительственная комиссия использует это право на продление для большой части заявок, ожидающих рассмотрения.

Поправки к закону, принятые в марте 2021 года, ввели упрощенный порядок рассмотрения сделок, в которых объект деятельности действует в определенных «гражданских» отраслях (таких как пищевая промышленность, энерго- и водоснабжение, машиностроение), но в силу специфики производства имеет небольшую стратегический актив (не более 1 процента от общей суммы активов компании) в виде объекта водоснабжения, водоотведения или лаборатории контроля качества продукции, имеющий «стратегическую» лицензию и, следовательно, относящийся к стратегическому объекту.Согласие на такие сделки, как правило, выдает сама ФАС (если не получено отрицательное заключение или не получено никакого заключения по сделке от Минобороны и ФСБ) с последующим уведомлением Правительственной комиссии о принятом решении.

 

ОСОБЕННОСТИ ОБНОВЛЕНИЯ

• В российское законодательство об иностранных инвестициях в 2021 году дважды вносились изменения. Первый пакет изменений был принят в марте 2021 года и направлен на установление упрощенного порядка рассмотрения сделок с участием субъекта, осуществляющего деятельность в «гражданских» отраслях экономики (таких как пищевая промышленность). , энергетика, машиностроение) и относящийся к стратегическим объектам только в силу владения небольшим активом (не более 1 процента от общей суммы активов объекта), который в силу производственной специфики имеет «стратегическую» лицензию.Такие сделки, как правило, рассматриваются и одобряются ФАС с последующим уведомлением Правительственной комиссии о принятом решении. Данным законом также расширен перечень обязанностей, которые могут быть возложены на иностранного инвестора в связи с приобретением им стратегического объекта. Второй блок поправок коснулся компаний, занимающихся добычей (выловом) водных биоресурсов, и снизил порог «контроля» в таких компаниях с более чем 50 до 25 и более процентов акций. Иностранные инвесторы, владеющие долей в таких компаниях, равными или превышающими 25 процентов, должны обращаться в Правительственную комиссию для последующего утверждения контроля над такими компаниями или снижения их долей до уровня 25 процентов.
• На момент написания статьи ФАС разработала еще несколько законопроектов с предложениями по изменению законодательства об иностранных инвестициях, которые еще не внесены в парламент, большинство из которых все еще обсуждаются на различных уровнях, в том числе с бизнес-сообществом и другими органами власти.
• ФАС продолжает придерживаться общей тенденции усиления контроля в сфере иностранных инвестиций. В последние годы ФАС постоянно применяла расширительное толкование понятия «контроль», утверждая, что контроль существует не только в ситуациях, когда иностранный инвестор имеет контрольный пакет акций стратегического предприятия или возможность принимать решения в отношении «подконтрольного» лица, но также в случаях, когда иностранный инвестор имеет обширные блокирующие права в отношении деятельности стратегического субъекта и, следовательно, может влиять на принятие им решений. Эта позиция ФАС подтверждается судебной практикой последнего времени. Однако такое расширительное толкование приводит к необоснованно широкому применению законов об иностранных инвестициях, а также к путанице в терминологии и правилах, установленных законом; например, в отношении иностранных государственных инвесторов, которые должны одобрять приобретение прав на блокировку и которым запрещено приобретать «контроль», который при правильном толковании не должен охватывать права на блокировку.

РЕЗУЛЬТАТЫ

• Большинство сделок, представленных на рассмотрение Правительственной комиссии, одобрены.В утверждении указан срок, в течение которого приобретение должно быть завершено. Приобретатель может впоследствии обратиться в Правительственную комиссию с обоснованным ходатайством о продлении этого срока, если это необходимо
• Правительственная комиссия может одобрить сделку при наличии определенных обязательств, возлагаемых на иностранного инвестора. Закон содержит перечень обязательств, который не является исчерпывающим. С 2016 года Закон о стратегических инвестициях уполномочивает Правительственную комиссию возлагать на иностранного инвестора любые обязательства, в том числе обязанность инвестировать определенные суммы средств в деятельность стратегического субъекта или перерабатывать биоресурсы или природные ресурсы, добытые стратегическим субъектом. на территории России
• Поправки к закону, принятые в марте 2021 года, расширили перечень обязательств, перечисленных в законе, добавив такие обязательства, как реализация продукции стратегического субъекта по фиксированным ценам (тарифам), продолжение исполнения инвестиционных программ и реализация на территории Российской Федерация передовых инновационных технологий и локализации производства деталей, узлов и комплектующих, используемых стратегическими субъектами при производстве ими товаров

ИЗВЛЕЧЕННЫЕ УРОКИ

• Сроки получения разрешения на ПИИ в России, как правило, очень длительны и часто выходят за установленные законом сроки. На это есть несколько причин. ФАС имеет тенденцию запрашивать заключения по планируемой сделке не только у Минобороны и ФСБ, как это предусмотрено законом, но и у других органов власти, и эти органы часто задерживают свои ответы. Другими причинами задержки являются нерегулярность заседаний Правительственной комиссии и высокая загруженность отдела ПИИ ФАС, что приводит к задержке подготовки материалов для Комиссии
.
• ФАС склонна проявлять крайнюю осторожность и получать позиции органов управления о необходимости направления сделки на рассмотрение премьер-министру (для решения вопроса о необходимости полномасштабной проверки ПИИ) даже в неочевидных случаях
• Понятие «контроль» трактуется расширительно.ФАС учитывает не только юридические действия иностранного инвестора, но и фактические обстоятельства, такие как профессиональные или семейные связи иностранного инвестора с лицами, осуществляющими контроль над стратегическими организациями, и использует их в качестве косвенных доказательств контроля

 

Нажмите здесь, чтобы прочитать весь журнал
Обзоры прямых иностранных инвестиций 2021: глобальная перспектива

ПОДПИСАТЬСЯ
Будьте в курсе ваших любимых тем

 

Эта публикация предназначена для вашего удобства и не является юридической консультацией. Данная публикация защищена авторским правом.
© 2021 ТОО «Уайт энд Кейс»

 

ЦБ РФ добивается запрета на инвестиции в криптовалюты

Российский флаг развевается у Генерального консульства РФ в Нью-Йорке. REUTERS/Andrew Kelly

Зарегистрируйтесь прямо сейчас и получите БЕСПЛАТНЫЙ неограниченный доступ к Reuters.com

Зарегистрируйтесь

МОСКВА, 16 дек (Рейтер) — Российский центральный банк хочет запретить инвестиции в криптовалюты в России, видя риски для финансовой стабильности в растущей количество криптовалютных транзакций, сообщили два источника на финансовом рынке, близкие к банку.

Ведущая криптовалюта биткойн упала после отчета до 48 656 долларов с уровней около 49 144 долларов, которые наблюдались незадолго до этого.

Россия годами выступала против криптовалют, утверждая, что они могут быть использованы для отмывания денег или финансирования терроризма. В конце концов, в 2020 году он предоставил им юридический статус, но запретил их использование в качестве платежного средства.

Зарегистрируйтесь сейчас и получите БЕСПЛАТНЫЙ неограниченный доступ к Reuters.com

Зарегистрируйтесь

В настоящее время центральный банк ведет переговоры с участниками рынка и экспертами о возможном запрете.В случае одобрения законодателями он может применяться к новым покупкам криптоактивов, но не к тем, которые были куплены в прошлом, сказал один из источников на финансовом рынке, пожелавший остаться неназванным из-за деликатности вопроса.

Другой источник, близкий к Банку России, заявил, что текущая позиция ЦБ — «полный отказ» от всех криптовалют.

В ответ на запрос Reuters о комментариях центральный банк заявил, что готовит консультационный отчет, чтобы выразить свою позицию по этому вопросу.Он не стал комментировать подробности.

РИСКИ

Ежегодный объем криптовалютных операций, проводимых россиянами, составляет около 5 миллиардов долларов, сообщил центральный банк.

Первый заместитель председателя Центрального банка Ксения Юдаева заявила в этом месяце, что растущая популярность криптовалют вызывает опасения по поводу рисков для финансовой стабильности.

«Ситуация в развитых рыночных странах все больше напоминает так называемую теневую финансовую систему», — написала Юдаева в статье, добавив, что использование криптовалют снижает эффективность монетарной политики.

Указав на опыт Китая, она сказала, что России необходима дальнейшая корректировка регулирования криптовалюты.

В сентябре Китай усилил свои репрессии против криптовалют, введя полный запрет на все криптовалютные транзакции и майнинг, ударив по биткойнам и другим крупным монетам и оказав давление на акции, связанные с криптовалютой и блокчейном. подробнее

Тем временем Банк России планирует выпустить собственный цифровой рубль, присоединившись к общемировой тенденции развития цифровых валют для модернизации финансовых систем, ускорения платежей и противодействия потенциальной угрозе со стороны других криптовалют.

Зарегистрируйтесь сейчас и получите БЕСПЛАТНЫЙ неограниченный доступ к Reuters.com

Зарегистрируйтесь

Репортаж Елены Фабричной; Автор Андрей Остроух; Под редакцией Кати Голубковой, Уильяма Маклина и Гарета Джонса

Наши стандарты: Принципы доверия Thomson Reuters.

Электронная база данных инвестиционных договоров (EDIT)

ACP (Группа африканских, карибских и тихоокеанских государств)ANCOM (Андское сообщество)APEC (Азиатско-тихоокеанское экономическое сотрудничество)APTA (Азиатско-тихоокеанское торговое соглашение) (бывшее Бангкокское соглашение)ASEAN (Ассоциация государств Юго-Восточной Азии)AU (Африканская Союз)BIMSTEC (Инициатива Бенгальского залива по многоотраслевому техническому и экономическому сотрудничеству)BLEU (Бельгийско-Люксембургский экономический союз)CACM (Центральноамериканский общий рынок)CARICOM (Карибское сообщество)CARIFORUMCEFTA (Центральноевропейское соглашение о свободной торговле)CEMAC (Экономический и валютный Сообщество Центральной Африки)CEPGL (Экономическое сообщество стран Великих озер)CIS (Содружество Независимых Государств)COMESA (Общий рынок Восточной и Южной Африки)Сообщество сахело-сахарских государствEAC (Восточноафриканское сообщество)ECCAS (Центральноафриканское экономическое сообщество) государства)ECO (Организация экономического сотрудничества)ECOWAS (Экономическое сообщество западноафриканских государств)EEC (Евразийское экономическое сообщество)EFTA (Европейская ассоциация свободной торговли)члены Договора об энергетической хартииE SA (Восточная и Южная Африка)EU (Европейский союз)Евразийский экономический союзЕврозонаFTAA (Американская зона свободной торговли)G20G7G77G8GCC (Совет сотрудничества стран Персидского залива)Стороны Конвенции ICSIDГосударства-члены МОТ (Международная организация труда)Стороны Межарабской корпорации гарантирования инвестицийLAIA (Латиноамериканская Ассоциация интеграции)Развивающиеся страны, не имеющие выхода к морю (LLDC)Лига арабских государствMERCOSUR (Mercado Común Sudamericano)Стороны Конвенции MIGANAFTA (Североамериканское соглашение о свободной торговле)Стороны Нью-Йоркской конвенцииOAS (Организация американских государств)OCT (Заморские страны и территории)OECD (Организация экономических Сотрудничество и развитие)ОВКГ (Организация восточнокарибских государств)ОИК (Организация Исламская конференция)ОПЕК (Организация стран-экспортеров нефти)Государства-члены ОПЕК (Организация стран-экспортеров нефти)Экономический совет Тихоокеанского бассейнаSAARC (Южноазиатская ассоциация по региональному сотрудничеству) SACU (Южноафриканский таможенный союз n)SADC (Сообщество развития Южной Африки)SAFTA (Соглашение о зоне свободной торговли в Южной Азии)SPARTECA (Южно-тихоокеанское региональное соглашение о торговом и экономическом сотрудничестве)UMA (Союз арабского Магриба)Государства-члены ООН (Организация Объединенных Наций)UNASUR (Союз южноамериканских наций) ЗАЭВС (Западноафриканский экономический и валютный союз) Западные Балканы Шесть государств-членов Всемирного банка (МБРР) ВТО (Всемирная торговая организация)

Профилактика и борьба с неинфекционными заболеваниями как катализатор экономического роста и социального благополучия в России

Наращивание усилий по профилактике и борьбе с неинфекционными заболеваниями (НИЗ) может предотвратить более 4. 3 миллиона смертей и принести 8,1 трлн рублей (105 миллиардов долларов США) экономических выгод в России в течение следующих 15 лет – свидетельствуют результаты недавнего анализа, проведенного ВОЗ и ПРООН в рамках Межведомственной целевой группы ООН по НИЗ. Эти огромные преимущества могут быть достигнуты за счет инвестиций в пять проверенных и эффективных с точки зрения затрат пакетов вмешательств, рекомендованных ВОЗ для устранения основных факторов риска НИЗ.

В анализе, представленном на 4-м Всероссийском форуме общественного здравоохранения, подчеркивается, что НИЗ ежегодно наносят значительный ущерб экономическому, социальному и устойчивому развитию Российской Федерации.НИЗ являются основной причиной смертности и инвалидности, на них приходится 87% всех смертей в стране. Подсчитано, что у среднего человека в России риск преждевременной смерти (т.е. в возрасте до 70 лет) от одного из четырех основных НИЗ – сердечно-сосудистых заболеваний, рака, диабета и хронических респираторных заболеваний – составляет 25%. В 2016 году 1 635 000 человек в России умерли от НИЗ, еще находясь в самом продуктивном возрасте. Последствия таких потерь выходят далеко за рамки сектора здравоохранения и препятствуют реализации более широких приоритетов развития России, связанных с увеличением человеческого капитала, сокращением бедности и неравенства и усилением инклюзивного экономического роста.В инвестиционном отчете показано, что только в 2018 г. НИЗ стоили российской экономике около 3,9% ВВП, причем 86% всех затрат приходится на косвенные потери, связанные с преждевременной смертностью и снижением производительности труда.

Однако большую часть социально-экономического ущерба от НИЗ можно предотвратить. Результаты анализа показывают, что, наращивая национальные меры в ответ на НИЗ, Правительство России может и дальше улучшать ситуацию в стране.

В ходе анализа были оценены пять экономически эффективных пакетов вмешательств в Российской Федерации: четыре пакета мер политики по снижению распространенности поведенческих факторов риска НИЗ – употребления табака, вредного употребления алкоголя, малой физической активности и чрезмерного потребления соли – и один пакет клинических вмешательств для бороться с сердечно-сосудистыми заболеваниями и сахарным диабетом. Результаты показывают, что внедрение этих пакетов может значительно снизить бремя НИЗ и повысить благосостояние и качество жизни людей, а также ускорить экономический рост. Ожидается, что окупаемость инвестиций намного превысит необходимые затраты и в случае некоторых вмешательств достигнет 50-кратного увеличения за 15-летний период. В дополнение к этим доходам правительство может рассчитывать на получение доходов от увеличения налогов на вредные для здоровья продукты — табак, подслащенные напитки и алкоголь — что является частью рекомендуемых пакетов мер вмешательства.

«Экономический рост, справедливость, демографическая безопасность — почти все аспекты устойчивого развития затронуты бременем НИЗ в России. Эти результаты инвестиционного обоснования — и реальный прогресс, достигнутый на сегодняшний день, — подтверждают, что Россия находится на правильном пути, но темпы должны быть увеличены, чтобы достичь целей к 2030 году». Дадли Тарлтон, Программный специалист по здравоохранению и развитию, ПРООН

Анализ, проведенный совместной программой ВОЗ/ПРООН в рамках Целевой группы ООН по НИЗ, может быть использован для содействия многостороннему взаимодействию и продвижения общегосударственного комплексного подхода к борьбе с НИЗ в России. Он учитывает институциональный и социальный контекст страны и содержит широкий спектр убедительных аргументов, основанных на фактических данных, которые можно использовать для обращения к широкому кругу заинтересованных сторон как в государственном, так и в частном секторе.

Правительство России уже продемонстрировало твердую приверженность укреплению профилактики НИЗ и борьбе с ними, а стратегические цели Министерства здравоохранения в соответствии с Указом Президента № 204 от 2018 г. включают несколько приоритетов, связанных с НИЗ.Российская Федерация также поддерживает другие страны в их усилиях по борьбе с НИЗ, например, в рамках совместной программы ВОЗ/ПРООН по активизации многосекторальных действий по борьбе с НИЗ.

«Российская Федерация продолжает демонстрировать выдающееся лидерство в области профилактики НИЗ и борьбы с ними на национальном, региональном и глобальном уровнях. Мы рады, что всесторонний анализ, проведенный UNIATF, может дать информацию для продолжающихся многосекторальных и многосторонних усилий России по борьбе с НИЗ и другими ЦУР, связанные со здоровьем. »   Д-р Светлана Аксельрод, директор Глобальной платформы по НИЗ, ВОЗ

Анализ, подготовленный Целевой группой, подтверждает важность такой приверженности и призывает к дальнейшему расширению национальных мер в ответ на НИЗ в России для улучшения здоровья и благополучия миллионов россиян при одновременном повышении экономического роста и благосостояния еще миллионов.

Важность двусторонних инвестиционных договоров (ДИД) при инвестировании в развивающиеся рынки

Налоговое планирование является естественной частью любого процесса принятия решений относительно оптимальной структуры иностранных инвестиций.Как ни странно, до недавнего времени BIT-планирование (то есть планирование защиты интересов инвестора от несправедливого отношения со стороны правительства принимающей страны посредством двусторонних инвестиционных договоров) редко получало место за столом переговоров. Однако действия Венесуэлы в нефтегазовой отрасли показали, что значение двусторонних инвестиционных договоров невозможно переоценить. Решение Mobil Corporation и ConocoPhilips структурировать (или реструктурировать) свои инвестиции в проекты нефтяного пояса Ориноко в Венесуэле через компанию, зарегистрированную в соответствии с законодательством Нидерландов, вероятно, сэкономит им миллиарды долларов.Эти инвесторы воспользовались защитой Двустороннего инвестиционного договора, заключенного между Королевством Нидерландов и Венесуэлой после экспроприации их инвестиций, и в настоящее время участвуют в многомиллиардных арбитражных разбирательствах с Венесуэлой.

Иностранным инвесторам, особенно тем, кто инвестирует в развивающиеся рынки, настоятельно рекомендуется проанализировать не только налоговую эффективность конкретного инвестиционного механизма, но также наличие и содержание ДИД, стороной которых является принимающая страна.Иногда налоговый анализ и анализ BIT указывают на один и тот же оптимальный инвестиционный инструмент. Если нет, решением может быть использование двух уровней инвестиционных инструментов, чтобы оптимальное налоговое планирование сочеталось с лучшей защитой в рамках ДИД.

В этой статье обсуждается, что такое ДИД, как инвесторы могут обеспечить соблюдение требований по ДИД и почему использование юридического лица в Нидерландах или Кюрасао и связанной с ним обширной договорной сети ДИД Нидерландов и Кюрасао может оказаться полезным при инвестировании в страны, которые считаются политически нестабильными. .Наконец, в этой статье также будет кратко рассмотрено развитие ДИС в ЕС.

Что такое БИТЫ?

ДИД — это соглашения между двумя странами, защищающие инвестиции, сделанные инвесторами из одного договаривающегося государства на территории другого договаривающегося государства. Целью ДИД является стимулирование иностранных инвестиций за счет снижения политического риска. Количество заключенных ДИД за последние два десятилетия увеличилось в геометрической прогрессии. Первый ДИД был заключен между Германией и Пакистаном в 1959 году.В конце 1980-х годов насчитывалось примерно 385 ДИД, тогда как в настоящее время их число приближается к 3000. Большинство ДИД включают следующие существенные обязательства, которые каждая страна берет на себя по отношению к инвесторам из другой страны, за небольшими исключениями: 

• Относиться к инвестициям иностранных инвесторов справедливо и беспристрастно, т. е. не принимать необоснованных или дискриминационных мер и относиться к инвестициям иностранных инвесторов, по крайней мере, так же благоприятно, как к инвестициям своих граждан и граждан третьих государств;
• Не национализация или экспроприация инвестиций у иностранных инвесторов, за исключением случаев, когда принимаемые меры являются недискриминационными, принятыми в общественных интересах и при соблюдении надлежащей правовой процедуры, при условии выплаты своевременной, адекватной и справедливой компенсации.Важно отметить, что правила, существенно негативно влияющие на стоимость инвестиций, могут квалифицироваться как экспроприация для этих целей; и
• Разрешение средств, относящихся к инвестициям, свободно переводиться иностранными инвесторами без промедления, что включает защиту от валютных ограничений. Эта защита использовалась несколько раз в соответствии с ДИД, заключенными Аргентиной.

В этой статье мы рассматриваем только двусторонние инвестиционные договоры.Обратите внимание, что существует несколько многонациональных договоров, которые также предлагают защиту инвестиций, наиболее важными из которых являются НАФТА и Энергетическая хартия.

Обеспечение соблюдения ДИД

ДИД уникальны тем, что они служат основанием для претензий отдельного лица или компании к государству. Чтобы избежать необходимости обращаться в национальные суды за средствами судебной защиты, ДИС обычно содержат арбитражную оговорку о передаче споров в нейтральный арбитражный суд, обычно в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID), который является наиболее часто используемой альтернативой. арбитраж в соответствии с правилами Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).Решения, вынесенные МЦУИС, являются обязательными для сторон и не подлежат обжалованию в суде или ином порядке, при условии, что решение может быть аннулировано второй комиссией МЦУИС, но только на основаниях, которые значительно уже, чем основания, которые можно найти в Новом Йоркская арбитражная конвенция. МЦУИС был создан в соответствии с Конвенцией об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств от 18 марта 1965 года («Вашингтонская конвенция») по инициативе Всемирного банка.Вашингтонская конвенция вступила в силу 14 октября 1966 года после ее ратификации 20 странами. В соответствии со статьей 54 Вашингтонской конвенции каждое из нынешних 150 государств, ратифицировавших ее, должно признать решение, вынесенное в соответствии с Вашингтонской конвенцией, обязательным и должно обеспечить исполнение денежных обязательств, налагаемых этим решением, как если бы это было окончательным решением суда. этого государства. Однако следует отметить, что местное законодательство страны, в которой испрашивается принудительное исполнение, в конечном итоге определяет, могут ли быть конфискованы конкретные суверенные активы.

В настоящее время ICSID ожидает рассмотрения 183 дел, в том числе дело Mobil Corporation, Venezuela Holdings BV and others v. между Королевством Нидерландов и Венесуэлой. В деле Mobil арбитражная комиссия подтвердила в соответствии с существующим прецедентным правом комиссий ICSID, что тот факт, что голландская посредническая холдинговая компания была добавлена ​​к структуре через несколько лет после первоначального инвестирования и, вероятно, с учетом политической обстановки в Венесуэле, не повлияло отрицательно на права Mobil на получение защиты в соответствии с нидерландским ДИД.В деле ConocoPhillips 3 сентября 2013 года арбитражный суд постановил, что Венесуэла незаконно экспроприировала инвестиции ConocoPhillips в три нефтяных проекта в Венесуэле, не предложив справедливой компенсации за конфискацию активов ConocoPhillips в нефтяных проектах. Арбитраж продолжит определять размер компенсации. Венесуэла (27) и Аргентина (24) возглавляют список стран, против которых находится наибольшее количество дел ICSID.

Комплексная проверка BIT

Не все BIT одинаковы.Если принимающая страна заключила несколько ДИД, стоит просмотреть содержание этих ДИД, чтобы определить, какое из ДИД обеспечивает наилучшую защиту для конкретных инвестиций. Некоторые ДИД сформулированы более дружелюбно к инвесторам, чем другие. Ниже мы рассмотрим некоторые проблемы, на которые следует обратить внимание при проведении комплексной проверки BIT: 

.

• Какие инвестиции защищены? Каждый BIT будет иметь определение «Инвестиции». Некоторые из этих определений сформулированы широко, но может также иметь место случай, когда защита ДИД предоставляется только узкой категории инвестиций или что определенные инвестиции прямо исключаются.Он может, например, ограничиваться защитой интересов акционерного капитала.
• Когда применяется BIT ? Будет важно выяснить, предоставляется ли защита ДИД только гражданам и компаниям, зарегистрированным в соответствии с законодательством или имеющим головной офис в договаривающемся государстве, или, например, компаниям в третьих странах, которые принадлежат и/или контролируются такие граждане или корпорации также имеют право на защиту.
• Срок защиты ДИС .ДИС заключаются на определенный срок и могут быть продлены или не продлены на определенный период после направления уведомления о прекращении действия. Кроме того, может быть важно проверить, предоставляется ли защита также инвестициям, сделанным до того, как ДИД вступит в силу.

Использование инвестиционных инструментов Нидерландов или Кюрасао

Инвестиционные инструменты Голландии или Кюрасао уже часто используются по налоговым причинам. Политика Нидерландов направлена ​​на устранение международного двойного налогообложения, поэтому Нидерланды заключили почти 100 международных налоговых соглашений.Кроме того, налоговое законодательство Нидерландов не предусматривает удержания налога на исходящие проценты и роялти. Наконец, прибыль, полученная голландской материнской компанией от иностранной дочерней компании или полученная через постоянное представительство, расположенное за границей, освобождается от налогообложения в Нидерландах (часто называемая «освобождением от участия»). Обширная сеть договоров ДИС между Нидерландами и Кюрасао является еще одним веским аргументом в пользу использования инвестиционного механизма Нидерландов или Кюрасао при осуществлении иностранных инвестиций в странах, которые считаются политически рискованными.

Королевство Нидерландов заключило 97 ДИД, 89 из которых действуют в настоящее время. Эти ДИД обычно применяются к Нидерландам, Кюрасао, Сен-Мартену и Арубе. Кюрасао, вероятно, является единственной известной оффшорной юрисдикцией, которая предоставляет такую ​​обширную сеть договоров ДИС. Типовой договор, на котором основано большинство из них, считается очень благоприятным для инвесторов. Упомянутые выше проблемы решаются следующим образом: 

Какие инвестиции защищены? Практически во всех ДИС, заключенных Королевством Нидерландов, определение «инвестиции» сформулировано широко и не имеет ограничений.Определение обычно охватывает любой вид активов, включая, помимо прочего: (1) движимое и недвижимое имущество и обеспечительные права в отношении него; (2) права, полученные от акций, облигаций и других долей участия в корпорациях и совместных предприятиях; (3) денежные требования; (4) права интеллектуальной собственности; и (5) права на разведку, добычу и добычу природных ресурсов и другие права, предоставляемые в соответствии с публичным правом.

К каким инвесторам применяется BIT? ДИС Королевства Нидерландов обычно применяются не только к гражданам и корпорациям Нидерландов, Арубы, Кюрасао и Сент-Луиса.Maarten, но и иностранным корпорациям, которые прямо или косвенно контролируются такими гражданами или корпорациями. Для значительного числа ДИД других стран требуется, чтобы квалифицированные инвесторы были учреждены в договаривающейся стране и имели там головной офис. Таким образом, эти другие ДИД , а не , будут обеспечивать защиту на основе посреднических холдинговых компаний, расположенных в государстве, заключившем ДИД с принимающей страной. Подход Королевства Нидерландов обеспечивает большую гибкость для структурирования инвестиций с учетом налогов, позволяя в то же время инвестору пользоваться правами, предоставленными инвесторам в соответствии с соответствующим ДИД, поскольку можно использовать несколько уровней инвестиционных механизмов. .Почти все ДИДы Королевства Нидерландов обеспечивают защиту, если в корпоративной структуре есть голландское или голландско-карибское подразделение.

Срок защиты ДИС . ДИС Королевства Нидерландов в большинстве случаев действительны в течение первоначального периода в 15 лет. Обычно они также применяются к инвестициям, которые были сделаны до даты вступления в силу. Если одно из договаривающихся государств не уведомит о расторжении за шесть месяцев до истечения срока его действия, они будут автоматически продлены на 10 лет.Важно отметить, что в случае расторжения положения ДИД обычно остаются в силе в течение еще 15 лет для инвестиций, которые были сделаны до его расторжения. Следовательно, ДИД Королевства Нидерландов и Венесуэлы, действие которого было прекращено по запросу Венесуэлы с 1 ноября 2008 г., будет, например, оставаться в силе до 1 ноября 2023 г. для инвестиций, сделанных до 1 ноября 2008 г. 

Действующие биты

Нидерланды       89

Кюрасао             89

Бразилия                   0

Китай               100 (не включая США. С.)

Индия                  65 (не включая США)

США                   40

Каймановы острова 0

Бермуды             5

Канада              27

ДИД и БРИК

Ниже мы кратко опишем ситуацию с ДИД в странах БРИК (Бразилия, Россия, Индия и Китай) и предоставим, если применимо, некоторые подробности ДИД, заключенных странами БРИК с Королевством Нидерландов, которые входят в число наиболее благоприятные для инвесторов ДИД, заключенные соответствующими странами.

Бразилия

Бразилия подписала 14 ДИД, в том числе одно с Королевством Нидерландов, но, по-видимому, передумала и не ратифицировала ни одно из них. Он не является участником Вашингтонской конвенции.

Российская Федерация

Российская Федерация подписала 44 ДИД. Российская Федерация, а точнее ее предшественник Советский Союз, заключили ДИД с США в 1992 году, но так и не ратифицировали его, поэтому он не действует.ДИД с Королевством Нидерландов вступило в силу в 1991 году. Россия выполнила Вашингтонскую конвенцию, но не ратифицировала ее.

Голландско-российское ДИД имеет следующие особенности: 

• Определение инвестиций очень широкое и включает, например, права интеллектуальной собственности и концессии на разведку природных ресурсов.
• Предлагает защиту в пользу посреднических холдинговых компаний.
• Он предлагает прямой доступ к специальному арбитражу с арбитрами, назначаемыми президентом торговой палаты в Стокгольме.

Индия  

В Индии действуют 65 BIT, и несколько находятся на рассмотрении. С США нет ДИД. ДИД между Индией и Королевством Нидерландов имеет следующие основные характеристики:

• Определение инвестиций очень широкое и включает, например, права и концессии на интеллектуальную собственность.
• Предлагает защиту в пользу посреднических холдинговых компаний.
• Предлагает доступ к арбитражу ICSID или UNCITRAL.

Китай

Китай заключил около 100 ДИД. В список не входят США. Таким образом, при инвестировании в Китай американские инвесторы могут извлечь выгоду из участия посреднической холдинговой компании из юрисдикции с дружественным для инвесторов китайским BIT. Очевидно, что вмешательство холдинговой компании-посредника не должно повлечь за собой уплаты дополнительных налогов, поэтому выбор юрисдикции также будет зависеть от тщательного налогового анализа.Вмешательство голландской посреднической холдинговой компании может соответствовать всем требованиям.

Голландско-китайское ДИД имеет следующие особенности:

• Определение инвестиций очень широкое и включает, например, права интеллектуальной собственности.
• Он также предлагает защиту в интересах посреднических холдинговых компаний.
• Он предлагает прямой доступ к арбитражу ICSID или ЮНСИТРАЛ (в отличие от многих других ДИД Китая).

В случае с Китаем особенно интересно, что ДИД предлагает защиту в интересах посреднических холдинговых компаний.Учитывая, что Соглашение об избежании двойного налогообложения между Нидерландами и Китаем предусматривает 10-процентный налог у источника на дивиденды, в то время как, например, инвестиции гонконгской организации влекут за собой только 5-процентное бремя налога у источника, инвестиции не должны осуществляться напрямую через дочернюю компанию в Нидерландах. . Чтобы добавить защиту BIT, голландская дочерняя компания должна быть размещена выше, например, такой гонконгской организации. Вмешательство голландской организации не приведет к дополнительным налогам, учитывая голландское освобождение от участия для дочерних компаний (доход, полученный от соответствующих дочерних компаний, не облагается корпоративным подоходным налогом) и тот факт, что дивиденды, выплачиваемые голландской организацией U.Материнская компания S. может быть создана без удержания налога на дивиденды либо с помощью Соглашения об избежании двойного налогообложения между США и Нидерландами, либо путем структурирования голландского юридического лица в качестве «кооператива».

Разработки в ЕС

С 1 декабря 2009 г. ЕС получил исключительное право заключать новые ДИД от имени своих государств-членов. Однако существующие ДИД, заключенные государством-членом ЕС, остаются в силе до тех пор, пока ЕС не заключит новый ДИД с соответствующим другим государством.

Заключение

При рассмотрении вопроса о прямых иностранных инвестициях, особенно в странах с формирующимся рынком, комплексная проверка BIT должна быть частью проводимой работы.Принятие решения о том, какой инвестиционный инструмент использовать исключительно на основе налоговых соображений, может оказаться дорогостоящим, если правительство принимающей страны предпримет враждебные действия.

Использование юридического лица в Нидерландах или Кюрасао может иметь смысл не только с налоговой точки зрения, но и из-за обширной сети BIT в Нидерландах и Кюрасао.

Новый инвестиционный закон Мьянмы — Гибсон Данн

27 октября 2016 г.

Обновлено 31 октября 2016 г.

Это пересмотренное предупреждение дополняет версию, ранее опубликованную 27 октября 2016 года.Хотя в Законе 2016 года не указана дата вступления в силу, мы узнали из источников в Управлении инвестиций и управления компаниями, что он вступит в силу 1 апреля 2017 года.

I. Введение

Принят Закон Мьянмы об инвестициях («Закон 2016 »), который заменяет Закон об иностранных инвестициях 2012 года («Закон 2012 ») и Закон Мьянмы об инвестициях для граждан 2013 года («Закон 2013 »). и, согласно источникам в Управлении инвестиций и управления компаниями (« DICA »), вступит в силу 1 апреля 2017 года.Этот новый закон следует за знаменательной победой Национальной лиги за демократию (« NLD ») на общенациональных выборах в ноябре 2015 года и в основном гладкой передачей власти правительству, возглавляемому НЛД.

Закон 2016 г. был принят вслед за отменой почти всех санкций против Мьянмы Соединенными Штатами Америки 7 октября 2016 г. Ожидается, что это действие значительно увеличит приток инвестиций в Мьянму.

На знаковом мероприятии по экономической политике в Нейпьидо 22 октября 2016 г. государственный советник Доу Аунг Сан Су Чжи и министр планирования и финансов У Чжо Вин вновь заявили, что Мьянма открыта для бизнеса.Они пригласили более 150 крупнейших налогоплательщиков Мьянмы принять участие в мероприятии и изложили планы высокого уровня по ускорению экономического роста. Они подчеркнули, что правительство хочет сотрудничать с частным сектором в таких областях, как развитие инфраструктуры, и подтвердили необходимость привлечения большего количества ответственных иностранных инвестиций.

В этом предупреждении для клиентов обобщаются основные особенности Закона 2016 года на основе неофициального перевода, предоставленного DICA. Основное внимание уделяется положениям Закона 2016 года, касающимся иностранных инвестиций.

II. Предыстория Закона 2016 г.

Благодаря многочисленному и молодому населению (по оценкам, 55% от общей численности населения Мьянмы, составляющей более 50 миллионов человек, моложе 30 лет) и растущей потребительской базе среднего класса, Мьянма предлагает значительные потенциальные возможности для иностранных инвесторов. Неудивительно, что средний показатель роста валового внутреннего продукта Мьянмы в период с 2012 по 2015 год составил 7,9%, а в 2016-2017 финансовом году прогнозируется его рост на 7,8%.Союзное правительство Республики Союз Мьянма (« Правительство Мьянмы «) стремилось содействовать росту и экономическим преобразованиям Мьянмы путем пересмотра нескольких законодательных актов.

Инвестиционное законодательство и политика Мьянмы претерпели изменения за последние несколько лет. В то время как Закон 2012 г. устанавливал правила, касающиеся иностранных инвестиций, отдельный закон – Закон 2013 г. регулировал инвестиции граждан Мьянмы. Однако эти отдельные правовые режимы создали ощущение неравных условий игры для иностранных инвесторов, с одной стороны, и отечественных инвесторов, с другой.Закон 2016 года представляет собой попытку правительства Мьянмы согласовать эти законы об инвестициях и упростить инвестирование в Мьянму. Хотя правительство Мьянмы стремилось упорядочить и упростить инвестиционные процедуры с помощью Закона 2016 года, успех этого усилия также будет зависеть от качества подзаконных актов, которые все еще находятся в разработке.

Правила, принятые в соответствии с Законом 2012 года, в той мере, в какой они не противоречат Закону 2016 года, будут продолжать применяться до тех пор, пока правительство Мьянмы не сформулирует подзаконные акты для Закона 2016 года.На основании недавних заявлений высокопоставленных чиновников правительства Мьянмы ожидается, что к марту 2017 года будет опубликовано дополнительное законодательство к Закону 2016 года.

III. Регулирующая структура

Инвестиционная комиссия Мьянмы (« MIC «) по-прежнему является координационным органом в отношении регулирования иностранных инвестиций в Мьянму и организована при Министерстве планирования и финансов. Административную деятельность MIC осуществляет DICA.

MIC был воссоздан в июне 2016 года, после прихода к власти правительства НЛД, и в настоящее время состоит из 11 членов, включая председателя. Основные обязанности MIC включают продвижение инвестиций в Мьянму и определение инвестиционных условий для различных секторов. MIC также несет основную ответственность за рассмотрение инвестиционных предложений и заявок на инвестиционные льготы. Закон 2016 года обязывает MIC собираться не реже одного раза в месяц для рассмотрения инвестиционных предложений и других заявок, помимо других своих обязанностей.

Закон 2016 года наделяет MIC рядом правоприменительных полномочий и позволяет контролировать инвестиционную деятельность. Он уполномочен налагать административные взыскания на инвесторов за нарушения Закона 2016 года, подзаконных актов и условий инвестирования, предусмотренных МИК. Штрафы, которые могут быть наложены MIC, включают порицание, отзыв разрешения на инвестиции и занесение инвестора в черный список.

IV. Классификация инвестиционной деятельности

В отличие от Закона 2012 г., Закон 2016 г. регулирует как иностранные, так и внутренние инвестиции.Он классифицирует инвестиционную деятельность по трем категориям: (i) продвигаемая; (ii) ограниченный; и (iii) запрещено.

В соответствии со статьей 42 Закона 2016 года инвестиционная деятельность считается ограниченной, если такая деятельность: (i) зарезервирована за Правительством Мьянмы; (ii) не открыты для иностранных инвестиций; (iii) разрешено только в том случае, если оно осуществляется совместно с гражданином или юридическим лицом Мьянмы; или (iv) при условии утверждения министерством правительства Мьянмы. MIC обязан время от времени выпускать уведомления с указанием поощряемой и ограниченной инвестиционной деятельности.

В статье 41 Закона 2016 года перечислены запрещенные виды инвестиционной деятельности. К ним относятся предприятия или виды деятельности, которые могут повлиять на окружающую среду, биоразнообразие, традиционную культуру и обычаи, а также на здоровье населения Мьянмы. Кроме того, MIC должен получить одобрение Pyidaungsu Hluttaw (Ассамблея Союза Мьянмы), если инвестиционная деятельность может существенно повлиять на безопасность, экономическое положение и/или национальные интересы Мьянмы.

Судя по недавним сообщениям СМИ, «раскрученные» сектора в Мьянме, вероятно, включают производство, инфраструктуру, промышленные зоны, сельское хозяйство и пищевую промышленность.

V.   Процесс утверждения инвестиций

Закон 2016 г. направлен на упрощение процедур и повышение прозрачности процесса утверждения инвестиций. В дополнение к разрешению MIC использовать опыт внешних экспертов, в соответствии с Законом 2016 года MIC также разрешено взаимодействовать с инвесторами в ходе своих встреч. Кроме того, Закон 2016 года, как представляется, децентрализует процесс утверждения иностранных инвестиций, позволяя правительствам штатов тщательно проверять и утверждать определенные виды иностранных инвестиций.

A.    Инвестиционные разрешения

В соответствии с Законом 2016 года разрешения от MIC требуются для хозяйственной деятельности, которая: (i) имеет стратегическое значение для Мьянмы; (ii) являются крупномасштабными капиталоемкими проектами; (iii) может потенциально повлиять на окружающую среду и любое местное сообщество в Мьянме; (iv) использовать государственную землю или здания; или (v) требовать подачи предложения в MIC. Хотя некоторые из пороговых значений, упомянутых выше, кажутся двусмысленными, ожидается, что MIC внесет больше ясности в эти термины посредством подзаконных актов.

B. Государственные одобрения

Даже если инвестиционная деятельность не требует инвестиционного разрешения, инвесторы должны получить одобрение MIC, чтобы иметь право (i) заключать долгосрочные договоры аренды земли и зданий для ведения своего бизнеса; или (ii) налоговых льгот и льгот, предлагаемых правительством Мьянмы.

После получения одобрения от MIC иностранным инвесторам разрешается арендовать землю и здания в Мьянме на первоначальный период в 50 лет.Инвесторы могут подать заявку в MIC на продление своих прав аренды на дополнительный период до 20 лет с момента истечения первоначального срока аренды.

Иностранные инвесторы, получившие разрешение и/или одобрение, обязаны уведомлять MIC в случае любой передачи акций или бизнеса объекта инвестиций. Такое уведомление также требуется в случае возникновения каких-либо обременений в отношении акций или активов компании-объекта инвестиций.

VI. Валютный контроль

Закон 2016 г. облегчает трансграничные потоки средств в связи с разрешенной инвестиционной деятельностью в Мьянме.Счет операций с капиталом и кредитные операции подлежат более строгому регулированию со стороны Центрального банка Мьянмы (« CBM »), чем «обычные» (счет доходов) операции.

Закон 2016 г. прямо разрешает:

(a) репатриация средств иностранными инвесторами и перевод прироста капитала и дивидендов, полученных от инвестиций в Мьянме, по обычным банковским каналам; и

(b)   операции по текущим счетам в отношении иностранных инвестиций, включая выплату гражданами и организациями Мьянмы роялти, лицензионных сборов, технических сборов или сборов за управление.

Правительство Мьянмы сохраняет за собой право предотвращать или задерживать перевод средств при определенных обстоятельствах, таких как защита прав кредиторов или обеспечение выполнения судебных или административных постановлений.

Трансграничные денежные переводы регулируются Законом об управлении валютными операциями от 2012 года и налоговым законодательством Мьянмы. Свободный поток средств в связи с инвестиционной деятельностью в Мьянме также будет зависеть от эффективности функционирования CBM и доступности мьянманского кьята и «свободно используемых валют», таких как U.С. доллар в Мьянме.

VII. Требования к трудоустройству

Закон 2016 г. предоставляет инвесторам большую гибкость, чем Закон 2012 г., в отношении квалифицированных рабочих мест. Предприятие, начатое в Мьянме в соответствии с Законом 2012 года, должно было нанимать установленное минимальное количество граждан Мьянмы на квалифицированных должностях. Закон 2016 года не устанавливает таких квот для граждан Мьянмы. Предприятиям, созданным в соответствии с Законом 2016 года, разрешено нанимать иностранцев на должности, требующие управленческих, технических и операционных знаний.

Иностранные инвесторы должны будут соблюдать множество трудовых законов и нормативных актов в Мьянме, в том числе Закон о занятости и повышении квалификации 2013 г. и Закон о социальном обеспечении 2012 г. Кроме того, закрытие бизнеса в Мьянме разрешено только при соблюдении местных законодательства, включая уведомление и выплату выходного пособия работникам предприятия.

VIII. Инвестиционные стимулы

Иностранные инвесторы могут обращаться в МИЦ за различными экономическими стимулами в соответствии с Законом 2016 года.Эти стимулы обычно принимают форму освобождений и освобождения от подоходного налога, таможенных пошлин и других внутренних налогов в Мьянме.

A. Зональные льготы по подоходному налогу

Закон 2016 г. следует более тонкой схеме по сравнению с Законом 2012 г. в отношении предоставления льгот по налогу на прибыль иностранным инвесторам. В то время как Закон 2012 года предоставил всем иностранным инвесторам общее пятилетнее освобождение от подоходного налога, Закон 2016 года предусматривает классификацию географических регионов в Мьянме на три зоны с целью предоставления налоговых льгот.Приведенная ниже зональная классификация направлена ​​на устранение региональных различий в Мьянме.

(i)   Зона 1 (наименее развитая): Инвестиции в этой зоне могут быть освобождены от налогов на семь лет подряд;

(ii)   Зона 2 (умеренно развитая): Инвестиции в этой зоне могут быть освобождены от налогов на пять лет подряд; и

(iii)   Зона 3 (адекватно развитая): Инвестиции в этой зоне могут быть освобождены от налогов на три года подряд.

Зональное освобождение от подоходного налога начинается с года начала деятельности в Мьянме. MIC по согласованию с правительством Мьянмы имеет право время от времени изменять эти зональные классификации. Секретарь MIC недавно указал, что эти зональные классификации, вероятно, будут учитывать различия в каждом штате Союза Мьянма. Кроме того, такие льготы по подоходному налогу будут предоставляться только предприятиям в секторах, которые правительство Мьянмы стремится развивать.

B. Таможенные и внутренние налоги

МИК уполномочен в соответствии с Законом 2016 года предоставлять, помимо прочих льгот, освобождение от уплаты таможенных пошлин и других внутренних налогов в отношении:

(i) капитальные товары и строительные материалы, импортированные на начальном этапе инвестиционной деятельности, которые недоступны на месте; и

(ii) сырье или ресурсы, импортированные с целью производства товаров, предназначенных для экспорта.

C.   Другие льготы по налогу на прибыль

Чтобы побудить предприятия Мьянмы реинвестировать и развивать себя, MIC может после получения заявки:

(i)   освобождать от подоходного налога прибыль, которая реинвестируется в тот же или аналогичный бизнес в течение одного года;

(ii)   разрешать амортизацию по ставке, превышающей фактический срок службы основных средств; и

(iii) разрешает вычитать расходы на исследования и разработки из облагаемого налогом дохода.

Правительство Мьянмы имеет право отозвать льготы или льготы, использованные иностранным инвестором, если такой инвестор прекращает свою деятельность до истечения срока, на который он получил разрешение/одобрение.

IX. Защита инвестиций и национальный режим

Закон 2016 г. обеспечивает большую ясность в отношении гарантий иностранных инвестиций, чем Закон 2012 г. Помимо обеспечения гарантии против прямой экспроприации инвестиций, сделанных иностранными инвесторами, Закон 2016 года также затрагивает вопрос о косвенной экспроприации.Закон 2016 года предусматривает, что никакие меры, которые приведут к косвенной экспроприации или прекращению бизнеса, не будут приниматься, за исключением случаев, когда такие действия (i) необходимы в общественных интересах; (ii) недискриминационным; (iii) в соответствии с действующим законодательством; и (iv) после своевременной выплаты рыночной компенсации. Закон 2016 года также дает инвесторам возможность оспорить меры, которые они считают косвенной экспроприацией бизнеса инвестора в Мьянме.

Закон 2016 года также закрепляет национальный стандарт режима для прямых иностранных инвестиций в Мьянме.Раздел 47 Закона 2016 года требует, чтобы правительство Мьянмы предлагало иностранным инвесторам и их предприятиям в Мьянме не менее благоприятный режим, чем тот, который предлагается гражданам Мьянмы. Как это часто бывает с такими гарантиями, этот национальный стандарт режима применяется после учреждения бизнеса в Мьянме. Несмотря на национальный стандарт режима, Закон 2016 года разрешает правительству Мьянмы предлагать более выгодные условия аренды, льготы и льготы для местных инвесторов Мьянмы.

X.   Заключение

Закон 2016 г. представляет собой попытку облегчить участие иностранных инвесторов в продолжающихся экономических преобразованиях Мьянмы. Хотя правительство Мьянмы попыталось упростить процедуры иностранных инвестиций с помощью этого нового законодательства, его успех в содействии увеличению иностранных инвестиций в Мьянму будет зависеть от уровня ясности, который обеспечивается подзаконными актами к Закону 2016 года, и эффективности, с которой различные правительственные учреждения в Мьянме применять законы и постановления на практике. Например, простая передача процесса утверждения инвестиций другим агентствам, кроме MIC, может оказаться контрпродуктивной, особенно если у таких других агентств (как на уровне Союза, так и на уровне штатов) не хватает потенциала или инструментов для эффективной обработки инвестиционных предложений.

---

Юристы Gibson, Dunn & Crutcher готовы помочь в решении любых вопросов, которые могут у вас возникнуть в связи с этими вопросами. Для получения дополнительной информации, пожалуйста, свяжитесь с юристом Gibson Dunn, с которым вы обычно работаете, или со следующими авторами.Соавтор Роберт Пе — бывший старший советник по юридическим вопросам лидера Бирмы и Мьянмы и лауреата Нобелевской премии Доу Аун Сан Су Чжи.

Роберт С. Пе — Гонконг (+852 2214 3768, [email protected])
Картик Ашвин Тиагараджан — Сингапур (+65 6507 3636, [email protected])

---

© 2016 Gibson, Dunn & Crutcher LLP

Адвокатская реклама: Прилагаемые материалы подготовлены только для общих информационных целей и не предназначены для юридической консультации.

Российско-украинская напряженность и будущее безопасности открытого программного обеспечения.

Российско-украинская напряженность побудила власти США объявить предупреждение об угрозе российских киберопераций. Это предупреждение появилось, поскольку продолжающиеся усилия по устранению уязвимостей Log4j вызвали обеспокоенность по поводу безопасности программного обеспечения с открытым исходным кодом.

Кибератаки наносят ущерб веб-сайтам правительства Украины.

Агентство Reuters сообщает, что вчера веб-сайты правительства Украины подверглись «массированной» кибератаке.Пострадали веб-сайты Кабинета министров Украины и не менее семи министерств. Некоторые из дефейсов призывали украинскую аудиторию «бояться и ожидать худшего». Сообщение, размещенное на украинском, русском и польском языках (все родственные славянские языки широко распространены в Украине), гласило в «грубом переводе» Рекорда:

«Украинец! Все ваши личные данные были отправлены в общедоступную сеть. .Все данные на вашем компьютере уничтожены и восстановлению не подлежат.Вся информация о вас заколота(паблик,сказка и ждите худшего.Это для вас для вашего прошлого, будущего и будущего. За Волынь, ОУН УПА, Галицию, Польшу и исторические районы». имеют исторический спор о западных территориях Украины.The Moscow Times сообщает, что СБУ Украины заявила, что услуги были восстановлены в нормальном режиме в течение нескольких часов после атак.

Хотя на данном этапе невозможно исключить хактивизм или провокацию со стороны какой-либо третьей стороны, МИД Украины указывает на очевидного подозреваемого: российские спецслужбы: «Пока рано делать выводы, но есть длинный послужной список российских ( кибер) нападений на Украину в прошлом», — сказал представитель Reuters. Российские официальные лица пока никак не прокомментировали вчерашнее дело, но отрицают свою причастность к другим прошлым инцидентам, которые многие приписывают московским органам.К ним относятся, по данным AP сегодня утром, атаки на избирательные системы в 2014 году, атаки на региональные электросети в 2015 и 2016 годах и атака NotPetya в 2017 году. напряженность в регионе растет. Dice предлагает типичный пример таких ожиданий, а CyberScoop обсуждает возможную роль Беларуси как союзника России и кошачьей лапы в любых подобных кибероперациях.

Сарью Найяр, генеральный директор и основатель Gurucul, написала, чтобы предложить некоторые общие размышления о том, что означают операции национального государства для присутствия организаций в киберпространстве:

и предприятия, будь то для получения прибыли или чисто политических целей.Безопасность больше не может оставаться страховым полисом. Он должен стать важной частью инфраструктуры на каждом этапе. Мировые правительства должны начать финансировать и инвестировать в обучение кибербезопасности, образовательные программы и повышение осведомленности. Кроме того, без непрерывной оценки и инвестиций в технологии безопасности следующего поколения, которые оптимизируют операции по обеспечению безопасности, группы злоумышленников по-прежнему смогут разрушать правительства и экономику». ..

Переговоры между США и Россией, а также НАТО и Россией до сих пор давали публичные признаки прогресса. The Baltic Times сообщает, что президент Литвы Гитанас Науседа после разговора о переговорах с генеральным секретарем НАТО Йенсом Столтенбергом заявил, что для успешной дипломатии потребуется такая взаимность, которая не подтверждается доказательствами с российской стороны. Прогресс может «происходить только на основе взаимности, а не на языке требований и ультиматумов, что неприемлемо.

На вчерашней пресс-конференции в Белом доме, посвященной переговорам, советник США по национальной безопасности Джейк Салливан сказал: «Даты дальнейших переговоров не установлены. Сначала мы должны проконсультироваться с союзниками и партнерами. Мы поддерживаем связь с русскими, и посмотрим, что будет дальше». Он также отказался комментировать то, что он охарактеризовал как «бумство» России по поводу развертывания сил в Латинской Америке, фактически назвав tu quoque доктриной Монро.

…но возможны примирительные русские жесты.

Bloomberg отмечает, что, по-видимому, наблюдается спад, «сужение» освещения Украины российскими государственными СМИ: «Сейчас возобновился дипломатический шквал переговоров между американскими и российскими официальными дискуссий, в том числе заседания Совета Россия-НАТО. Убавление страстей в государственных СМИ могло бы стать шагом, чтобы увидеть, принесут ли такие переговоры плоды». В отчете Bloomberg этот признак рассматривается с осторожным оптимизмом, поскольку такого периода затишья не наблюдалось в преддверии вторжения России в Крым в 2014 году.

Более интересным является рейд ФСБ России против банды вымогателей REvil. Сегодня утром российское информационное агентство «Интерфакс» сообщило, что ФСБ ликвидировала банду в результате серии арестов. «ФСБ России установлен полный состав преступного сообщества REvil и причастность его членов к незаконному обороту платежных средств, ведется документирование противоправной деятельности», — говорится в официальном сообщении. ФСБ заявила, что провела рейды (в результате которых были арестованы не только четырнадцать человек, но и 600 000 долларов и 500 000 евро наличными, а также компьютеры, «криптокошельки, используемые для совершения преступлений» и двадцать роскошных автомобилей, все из которых, как утверждается, нечестным путем) по «обращению компетентных органов США.

Сотрудничество, однако, заходит далеко не так далеко. «Интерфакс» уточнил в продолжении, что ни один из арестованных граждан России не будет передан в США для судебного преследования: «Основной закон Российской Федерации запрещает выдачу граждан Российская Федерация иностранному государству», — пояснил источник «Интерфаксу».Но REvil, по-видимому, потерял каперское свидетельство и репрессалии.

И США работают над разработкой подхода к безопасности программного обеспечения с открытым исходным кодом.

Белый дом представил предварительный отчет о проведенном на этой неделе Саммите по безопасности программного обеспечения с открытым исходным кодом, в ходе которого представители правительства и отрасли встретились, чтобы обсудить пути повышения безопасности широко используемого программного обеспечения с открытым исходным кодом. Эта дискуссия была вызвана декабрьским обнаружением уязвимостей в библиотеке Log4j Apache Software Foundation, а также предупреждениями на этой неделе от разведывательного сообщества США о том, что существует риск атак со стороны государства, использующих проблемы с этим и другим открытым исходным кодом. продукты.Белый дом, в частности, заявил:

«Участники провели предметную и конструктивную дискуссию о том, как изменить безопасность программного обеспечения с открытым исходным кодом, эффективно взаимодействуя с сообществом открытого исходного кода и поддерживая его. Обсуждение было сосредоточено на трех темах. : предотвращение дефектов безопасности и уязвимостей в коде и пакетах с открытым исходным кодом, улучшение процесса поиска дефектов и их исправления, а также сокращение времени отклика на распространение и внедрение исправлений.В первой категории участники обсудили идеи по упрощению написания безопасного кода для разработчиков за счет интеграции функций безопасности в инструменты разработки и защиты инфраструктуры, используемой для создания, хранения и распространения кода, например, с помощью таких методов, как подпись кода и более надежные цифровые идентификаторы. Во второй категории участники обсудили, как определить приоритетность наиболее важных проектов с открытым исходным кодом и внедрить устойчивые механизмы для их поддержки. В последней категории участники обсудили способы ускорения и улучшения использования спецификаций программного обеспечения, как того требует указ президента, чтобы было проще узнать, что входит в программное обеспечение, которое мы покупаем и используем.Все участники — частный сектор и правительство — продолжат обсуждения в поддержку этих инициатив в ближайшие недели, которые открыты для всех заинтересованных государственных и частных заинтересованных сторон». призвал к дальнейшему сотрудничеству:

«Нам нужно государственно-частное партнерство, чтобы определить список критически важных проектов с открытым исходным кодом — с критичностью определяемой на основе влияния и важности проекта — чтобы помочь расставить приоритеты и выделить ресурсы для наиболее важных оценок безопасности и улучшения.

«В долгосрочной перспективе нам нужны новые способы выявления программного обеспечения, которое может представлять системный риск — на основе того, как оно будет интегрировано в критически важные проекты — чтобы мы могли предвидеть требуемый уровень безопасности и предоставить соответствующие ресурсы.

Red Hat также одобрил направление, заданное саммитом:

«Основные принципы Cyber ​​EO остаются основополагающими для повышения уровня безопасности всего программного обеспечения — как проприетарного, так и открытого, включая обеспечение того, чтобы поставщики всех мастей сохраняли большую прозрачность своего программного обеспечения, взять на себя ответственность за его жизненный цикл и сделать данные безопасности общедоступными.

«Ключевой темой встречи было признание того, что программное обеспечение с открытым исходным кодом ускорило темпы технологических инноваций, обеспечивает огромные социальные и экономические преимущества и может внести значительный вклад в укрепление доверия и кибербезопасности.

Многие наблюдатели считают работу по эффективному использованию спецификаций программного обеспечения одной из наиболее важных первоначальных целей государственно-частного сотрудничества. В электронном письме Лиран Танкман, генеральный директор и соучредитель Rezilion, написал, чтобы объяснить, чего может достичь список материалов программного обеспечения:

«Уязвимость Log4j повсюду и активно используется злоумышленниками, спонсируемыми государством, но это требует слишком долго для организаций, чтобы найти его и смягчить, поскольку он так глубоко укоренен в программном обеспечении. Всем организациям, особенно правительственным учреждениям, необходимо немедленно разобраться в этом вопросе, чтобы начать смягчать эту очень серьезную угрозу. Почти все организации осуществили частичный или полный переход за счет цифровой трансформации. В связи с этим мы сейчас живем в мире, где многие приложения создаются с использованием открытого исходного кода. Привлекательность открытого исходного кода очевидна: он бесплатный и доступный. Но это также представляет риск.

«После исполнительного распоряжения администрации Байдена правительство все чаще добивается большей прозрачности среди поставщиков программного обеспечения, чтобы раскрывать, что они используют в коде.Solar Winds был первоначальным триггером для желания понять это, но Log4j — еще один пример того, почему прозрачность кода имеет решающее значение. Log4j обращает внимание на необходимость отслеживать код с помощью спецификации программного обеспечения (SBOM).

«Правительство хочет большей прозрачности в спецификации программного обеспечения.

Добавить комментарий Отменить ответ

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Комментарий *

Имя *

Email *

Сайт