Что понимается под несостоятельностью банкротством: Статья 1. Понятие и признаки несостоятельности (банкротства) ЗАКОН РФ от 19-11-92 3929-I О НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВЕ) ПРЕДПРИЯТИЙ

Неплатежеспособность как основание введения процедур несостоятельности (банкротства)

Памятка по банкротству (прокуратура разъясняет)

Что такое несостоятельность (банкротство)?

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей

    Каковы последствия для работника предприятия после введения в нем процедуры банкротства?

Как показывает практика, большая часть задолженности по заработной плате возникает до введения процедур банкротства. Вместе с тем, и после принятия арбитражным судом заявления о признании организации банкротом, введении процедуры наблюдения заработная плата в отсутствие реальной производственной деятельности продолжает начисляться.

При этом введение наблюдения не является основанием для расторжения трудовых договоров, отстранения руководителя или иных органов управления. Они продолжают осуществлять свои полномочия.

Требования работников, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, подлежат погашению как текущие.

При этом преимущественное погашение зарплаты невозможно, так как до погашения долгов по зарплате в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, расходы различным специалистам, привлеченным для реализации процедуры банкротства.

Требования о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, возникшие до принятия заявления о признании должника банкротом, включаются во вторую очередь реестра требований кредиторов арбитражным управляющим на основании бухгалтерской документации, исполнительных документов, переданных арбитражному управляющему судебными приставами. Исключение указанных требований из реестра возможно только на основании  вступившего в законную силу судебного акта.

Какие действия необходимо предпринимать при введении процедуры банкротства?

Работникам рекомендуется избирать на общем собрании работников уполномоченного представителя работников, чьи полномочия должны быть подтверждены протоколом собрания работников должника. Последний подлежит направлению арбитражному управляющему и в арбитражный суд.

Избирать представителя рекомендуется на начальном этапе – при введении процедуры наблюдения.

Представитель работников вправе:

– участвовать во всех собраниях кредиторов без права голоса, знакомиться с протоколами собраний и иными документами;

– обжаловать действия арбитражного управляющего.

Как обжаловать действия арбитражного управляющего?

Обращения в отношении деятельности арбитражных управляющих могут быть поданы работниками непосредственно в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий (сведения о саморегулируемых организациях арбитражных управляющих размещаются на официальном сайте Росреестра, о саморегулируемых организациях арбитражных управляющих действующих на территории Республики Башкортостан – на официальном сайте Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Башкортостан www. to02.rosreestr.ru).

При выявлении в действиях арбитражного управляющего нарушений законов саморегулируемой организацией в отношении арбитражного управляющего применяются меры дисциплинарной ответственности.

Работники вправе обращаться в органы прокуратуры, уполномоченные возбуждать дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обращения  работников в отношении действий арбитражных управляющих могут быть направлены в территориальные органы Росреестра для рассмотрения и принятия предусмотренных законом мер как в орган по контролю (надзору) за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Жалобы кредиторов о нарушении арбитражными управляющими их прав и законных интересов также рассматриваются Арбитражным судом Республики Башкортостан.

Отстранение арбитражного управляющего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей осуществляется Арбитражным судом Республики Башкортостан, в том числе по требованию конкурсных кредиторов.

Законодательством предусмотрена возможность взыскания с арбитражного управляющего убытков, которые причинены в результате неисполнения им возложенных обязанностей, при наличии вступившего в законную силу решения суда, устанавливающего факт причинения таких убытков.

Несостоятельность (банкротство) как правовая и экономическая категории Текст научной статьи по специальности «Экономика и бизнес»

УДК 347 doi: 10.20310/1819-8813-2017-12-5-166-172

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ (БАНКРОТСТВО) КАК ПРАВОВАЯ И ЭКОНОМИЧЕСКАЯ КАТЕГОРИИ

ГЛУХОВА ОКСАНА ЮРЬЕВНА Тамбовский государственный университет имени Г. Р. Державина, г. Тамбов, Российская Федерация, e-mail: [email protected]

ШЕВЯКОВ АЛЕКСАНДР ЮРЬЕВИЧ Тамбовский государственный университет имени Г. Р. Державина, г. Тамбов, Российская Федерация, e-mail: [email protected]

В настоящей научной статье представлены теоретические аспекты несостоятельности (банкротства) как правовой и экономической категорий. Исследована проблема несостоятельности и банкротства должника, не исполняющего свои обязательства. Рассмотрена этимологическая основа слова «банкротство». Изучены исторические аспекты возникновения и эволюции понятия несостоятельности (банкротства). Проанализированы большое количество определений самого термина «банкротство», которые значительно отличаются по сложности и детальности. Проведен анализ современного законодательства Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Несостоятельность (банкротство) определяется как признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Данная статья посвящена определению терминов «банкротство» и «несостоятельность», нескольким подходам к их разграничению. Исследованы различные подходы к соотношению понятий «несостоятельность» и «банкротство». Рассмотрен вопрос о соотношении понятий несостоятельности и банкротства. Ввиду нынешнего российского подхода к тождественному определению понятий «банкротство» и «несостоятельность», возникает ряд проблем в идентификации достоверной финансовой информации о хозяйствующем субъекте. В большинстве случаев организации, находящиеся в предкризисном состоянии, относят к кризисным банкротам, оздоровление которых ошибочно считают невозможным и нецелесообразным. Рассмотрен институт банкротства как неотъемлемая черта рыночной экономики. Установлена взаимосвязь банкротства с институтами рыночной экономики. Исследованы шесть стадий бизнеса до окончательного финансового краха.

Ключевые слова: арбитражный суд, банкротство, правовая категория, несостоятельность, экономическая категория

Проблема несостоятельности и банкротства должника, не исполняющего свои обязательства, выступает одной из наиболее актуальных проблем гражданского права на протяжении длительного периода времени, поскольку данная проблема самым непосредственным образом связана с развитием товарно-денежных отношений и становлением договора как инструмента гражданского оборота.

Современная российская наука содержит различные подходы к соотношению понятий «несостоятельность» и «банкротство». Экономическая наука рассматривает несостоятельность (банкротство) как экономическую категорию. Юридическая наука — как юридическую категорию. Данный подход представляется нам неоправданно узким.

По мнению большинства исследователей, этимологической основой слова «банкротство» считаются два итальянских слова «banco» и «rotto», означающие «скамья» и «сломанный». По мнению многих историков, начало было заложено в итальянском городе Генуя, в котором правовые нормы были нацелены на решения конфликтных ситуаций, связанных с торговой несостоятельностью купцов. В Венеции XII-XV вв., на площади Святого Марка, стояли эталонные весы, а рядом с ними находились столы менял, которых называли банко (или же табулы). Согласно историческим данным, купцы-кредиторы ломали столы несостоятельных денежных менял, которые занимались операциями на рынках городов-республик средневековой Ита-

лии. Поэтому большинство авторов придерживаются мнения, что слово «банкрот» от итальянского слова «banka rotta», означающего, что торговцам, которые не могли расплатиться, разбивали прилавок [1].

И. М. Денека отмечает, что первоначально данное слов имело латинские корни «bancus» -торговый прилавок и «ruptus» — разбитый [2]. Есть авторы, которые приписывают данному понятию немецкое происхождение («bankrot»), а также английское («bank broken», либо «bench broken»). Но данное многообразие не влияет на смысловую сущность, суть остается неизменной — прекращение деятельности, крах [3].

В соответствии с иной точкой зрения термин «банкротство» происходит от слова «банк», так как по разным причинам коммерческие банки в средневековье очень часто становились несостоятельными. В Россию слово банкрот пришло из Голландии в эпоху Петра Первого и означало словосочетание: разорившийся должник.

Существует большое количество определений самого термина «банкротство», которые значительно отличаются по сложности и детальности. К примеру, Д. Н. Ушаковым банкротство определяется как разорение, приводящее к несостоятельности, делающее банкротом» [4].

Словарь современных экономических терминов определяет банкротство как неспособность должника заплатить по имеющимся обязательствам, по причине отсутствия денежных средств вернуть свои долги [5].

В словаре С. И. Ожегова термин «банкротство» определяется как несостоятельность, сопровождающаяся прекращением платежей по долговым обязательствам [6].

Действующее российское законодательство термины «несостоятельность» и «банкротство» признает равнозначными. Однако вопрос о целесообразности такого терминологического дублирования и единичные исключения из общего правила породили длительную научную дискуссию. В целом данный вопрос имеет не столько терминологический, сколько глубокий понятийный характер.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей [7].

Понятия «несостоятельность» и «банкротство» используются Федеральным законом РФ от 26 ок-

тября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» как синонимы, хотя ученые неоднократно высказывали мнение о необходимости дифференциации этих категорий, в частности, по образу и подобию взглядов дореволюционных ученых, считавших, что банкротство — уголовно-правовая сторона несостоятельности, которая может и отсутствовать (т. е. это несостоятельность, сопряженная с уголовно наказуемыми действиями, направленными на причинение вреда должнику или кредиторам).

М. В. Телюкина обращает внимание на то, что в рассматриваемом определении речь идет о несостоятельности (банкротстве) в узком смысле, т. е. о состоянии должника, возникающем с момента принятия судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства [8]. Соответственно, до этого момента должник не является несостоятельным и не может таковым называться, хотя под действие норм конкурсного права должник подпадает с момента принятия судом заявления о признании его несостоятельности, т. е. задолго до признания его банкротом (поэтому несостоятельностью в широком смысле иногда называют положение должника в течение всего конкурсного процесса, который может охватывать стадии наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства, мирового соглашения).

Как можно видеть уже из самого названия закона термины «банкротство» и «несостоятельность» отождествлены. Но не все исследователи согласны с этим, некоторые из них придерживаются мнения, что между упомянутыми терминами существует зависимость в виде иерархии: сначала наступает несостоятельность, а только затем банкротство. Данный вывод основан на понимании несостоятельности как процесс обратимый, тогда как банкротство понимается как факт, который уже произошел и не может быть обратимым. Поэтому отождествление терминов можно рассматривать как недоработку законодательства и следует под банкротством подразумевать частный случай несостоятельности, когда арбитражный суд признал субъект банкротом.

Попытки дать точное определение данному явлению в значительной степени затронули юридическую сферу науки. Исследователи разделились на три группы. Ученые, входящие в первую группу, приравнивают понятия «несостоятельность» и «банкротство». Первая группа ученых -нормативисты — исходит из абсолютности позиции законодателя. Нормативисты считают отождествление рассматриваемых понятий вполне

O. Yu. GLUKHOVA, A. Yu. SHEVYAKOV

приемлемым. Так, один из разработчиков закона 1992 г. о несостоятельности (банкротстве) предприятий заявил: «Представляется, что российский законодатель поступил правильно, подкрепив новый термин «несостоятельность» распространенным и достаточно энергичным термином «банкротство» [9]. Комментируя данное высказывание, Г. А. Плиев пишет: «При всем уважении к П. Д. Баренбойму, сложно признать необходимой и достаточной для двойного обозначения одного и того же явления эмоционально («энергичный») — бытовую («распространенный») аргументацию» [10].

Г. К. Таль также рассматривает понятия «банкротство» и «несостоятельность» как синонимы, однако четко различает понятия «неплатежеспособность» и «несостоятельность». Ученый считает не совсем корректным использование термина «несостоятельность» по отношению к предприятиям, лишь приближающимся к несостоятельности, но не признанных таковыми арбитражным судом. В этом случае, считает Г. К. Таль, необходимо употреблять термин «неплатежеспособность», которая отождествляется с понятием «неудовлетворительность структуры баланса». Рассматривая это различие, Г. К. Таль справедливо отмечает, что если банкротство можно назвать «смертью бизнеса», то неплатежеспособность — только его «болезнью» [11].

С точки зрения Г. А. Плиева, «двойное употребление понятий «несостоятельность» и «банкротство» представляется неоправданным. Смешение в российском праве рассматриваемых понятий «несостоятельность» и «банкротство» отрицательно влияет как на правоприменительную практику, так и на восприятие общественностью этих нетождественных институтов. Особенно не понятна логика законодателя, когда в названии действующего закона на первый план ставится «несостоятельность», а непосредственно в тексте используется исключительно термин «банкротство». Указанное положение при этом не является показателем высокого уровня законодательной техники.

А. С. Пиголкин, говоря о проблемах законодательной техники, справедливо отмечал, что не менее важно для юридического текста и единство применяемой терминологии, что понятия в нормативном акте следует обозначать одним и тем же юридическим термином, и в то же время один и тот же термин не может в принципе обозначать различные понятия» [12].

Вторая группа ученых, включающая В. В. Степанова, Л. В. Щенникову, В. Ф. Попондо-пуло, М. В. Телюкину, В. В. Зайцева, в корне не со-

гласны с предыдущей группой и рассматривают банкротство исключительно в качестве частного случая виновной, наказуемой несостоятельности. Данная группа ученых усматривает в анализируемых терминах различное правовое и экономическое содержание. В частности, по мнению Е. В. Смирновой разграничение понятий несостоятельности и банкротства позволит «более четко проследить линию поведения организации, ее управляющих, предотвратить злоупотребление хозяйственными возможностями с целью ущемления интересов кредиторов» [13]. Внутри этой группы прослеживается два основных варианта разграничения понятий «несостоятельность» и «банкротство».

Сторонники первого варианта предлагают считать банкротство частным случаем несостоятельности. При этом под банкротством понимается уголовно-наказуемое деяние, при котором неплатежеспособный должник умышленно наносит ущерб кредиторам. Л. В. Щенникова отмечает, что такой подход законодателя был бы не только терминологически точнее, но и несколько видоизменял бы саму идеологию правового регулирования последствий несостоятельности различного рода

[14].

М. В. Телюкина предлагает законодательно разграничить понятия «несостоятельность» и «банкротство» и применить понятие «банкротство» только в случаях неправомерного поведения должника, причинившего ущерб кредиторам [15].

Сторонники второго варианта в основу разграничения положили не субъективное начало критерий вины, а судебное решение, вынесенное арбитражным судом по делу о несостоятельности должника. В частности, предлагается во время производства по делу именовать должника несостоятельным, а после вынесения решения судом -банкротом.

В. О. Диденко указывает, что «несостоятельность» и «банкротство» не тождественны, так как одно вытекает из другого, так как несостоятельность может привести к банкротству, т. е. ликвидации или восстановлению платежеспособности должника» [16].

Б. И. Колб использует образное сравнение несостоятельности с временной нетрудоспособностью, а банкротства — со смертью должника. Такой подход был заимствован из американского законодательства, где лицо, в отношении которого возбуждены процедуры банкротства, во время производства считается несостоятельным, а после судебного решения может быть признано банкротом [17].

По мнению Л. В. Волкова, несостоятельность является качественной характеристикой неэффек-

тивности бизнеса, внешней стороной которой выступает неплатежеспособность в виде неспособности должника выполнить свои обязательства и удовлетворить требования кредиторов на какую-то определенную дату. А банкротство в свою очередь является результатом несостоятельности и представляет прекращение существования бизнеса в рамках заданной организационно-экономической и производственно-технической системы из-за его несоответствия предъявляемым требованиям. Несостоятельное положение предприятия может закончиться как банкротством, так и его оздоровлением — санацией. Если банкротство является негативным результатом несостоятельности бизнеса, то финансовое оздоровление — позитивным [18].

С. Г. Беляев и В. И. Кошкин признают отличие понятия «неплатежеспособность» от понятия «банкротство» и подчеркивают, что неплатежеспособность — это неспособность предприятия в полной мере и в надлежащие сроки удовлетворить требования кредиторов, а банкротство — цивилизованная процедура ликвидации должника, продажи его имущества и расчета с кредиторами. При этом названные авторы отождествляют понятие «несостоятельность» с понятием «неплатежеспособность», а банкротство предприятия относят исключительно к неспособности последнего выполнить обязательства [19].

С. Г. Беляев и В. И. Кошкин различают также необязательность предприятия, то есть нежелание платежа и дефицит или кризис возможностей для исполнения обязательств. Неплатежеспособность предприятия, по их мнению, относится исключительно к последнему.

Третья группа, в которую входят А. А. Дубин-чин, С. Ю. Чуча, В. С. Белых, М. Л. Скуратовский, с одной стороны, указывает на нежелательность использования различных терминов для определения одного явления, но с другой стороны, акцентирует внимание на том, что во избежание трудностей в пересмотре законодательных актов и коллизии права, спешка в смене понятий не уместна.

Таким образом, ни ученые, ни практики не смогли прийти к единому мнению о содержании указанных терминов.

Несостоятельность — это скорее такая степень неэффективности предпринимательской деятельности, при которой объемы генерируемых денежных средств, а также накопленных за весь период существования бизнеса ликвидных активов недостаточны для удовлетворения всех внешних требований, связанных с такой деятельностью (перед контрагентами, работниками, налоговыми органами) [20]. Банкротство — признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денеж-

ным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Таким образом, несостоятельность (банкротство) представляет собой экономико-правовую категорию. Соответственно, анализировать это понятие следует и с юридической, и с экономической точек зрения.

Институт банкротства является неотъемлемым атрибутом рыночной экономики. С точки зрения экономической теории, институт банкротства является частью системы определения и защиты прав собственности в рамках рыночной экономики, регулируя систему производственных отношений путем установления порядка прекращения и возникновения права собственности на средства производства. Четко определенные права собственности являются основой конкурентной экономики, поэтому целью института банкротства в странах рыночной экономики является исключение распыления собственности в ходе процесса формальной или реальной смены собственника.

Анализ эволюции института банкротства позволяет выделить следующие его цели: соблюдение интересов собственников путем поддержки попавшего в кризисную ситуацию хозяйствующего субъекта и максимального удовлетворения требований кредиторов по отношению к данному хозяйствующему субъекту [21]. Институт банкротства предназначен корректировать ситуацию финансовой неплатежеспособности таким образом, чтобы совокупная величина объектов собственности у всех задействованных экономических субъектов после банкротства была бы не меньше, чем до процедуры банкротства. Уменьшение дохода, получаемого от использования собственности, приводит к утрате экономическими субъектами стимулов к деятельности, и, в конечном счете, к кризису.

В экономических отношениях часто возникают моменты, когда в силу определенных причин некоторые субъекты хозяйственной деятельности оказываются неспособными расплатиться по своим обязательствам. Разрешением такого рода ситуаций занимается специальный институт несостоятельности (банкротства) нерентабельно работающих предприятий, который наряду со свободой предпринимательства, частной собственностью является одним из необходимых элементов любой нормально функционирующей рыночной экономики.

Банкротство, как элемент рыночной системы, возникает вместе с конкуренцией, которая является основой любого рынка. Конкуренция является состязанием товаропроизводителей за наиболее выгодные сферы вложения капитала, рынки сбыта, источники сырья, и одновременно весьма действенный механизм стихийного регулирования пропорций общественного производства. Конкуренция представляет собой внешнюю принудитель-

О. Уи. ОШКИОУА, А. Уи. 8ИБУУАКОУ

ную силу, заставляющую частных товаропроизводителей повышать производительность труда на предприятиях, расширять производство, увеличивать накопления и т. п.

Обзор существующей экономической литературы по несостоятельности (банкротству) и антикризисному управлению показывает, что существует множество точек зрения относительно понятия несостоятельности (банкротства).

Существует множество определений банкротства, одним из наиболее распространенных в отечественной экономической теории следует считать прекращение хозяйственной деятельности по причине отсутствия возможности восстановить платежеспособность на основе порядков, установленных законодательством.

В. Г. Золотогоров указывает, что несостоятельность (банкротство) является долговой несостоятельностью, отказом юридического или физического лица платить по своим долговым обязательствам в связи с отсутствием у них средств, что приводит к закрытию деятельности или принудительной ликвидации, сопровождающихся распродажей имущества для погашения требований кредиторов. В. Г. Золотогоров отмечает, что термин «банкротство» используется также как несостоятельность, провал, крушение планов и надежд [22].

По мнению Г. Я. Кипермана, Б. С. Сурганова, несостоятельность (банкротство) — это финансовая несостоятельность организации, ее неспособность рассчитаться с кредиторами, вследствие бесхозяйственности, неквалифицированного управления, неспособности выдержать конкуренцию [23].

Л. П. Куракова определяет несостоятельность (банкротство) как долговую несостоятельность, отказ предпринимателя платить по договорным обязательствам из-за отсутствия средств, финансовый крах, разорение [24].

Л. В. Волковым выделяется шесть стадий бизнеса до окончательного финансового краха [25].

Первая стадия — прибыльная деятельность. В этом случае бизнес настолько эффективен, что обеспечивает генерацию денежного потока в размере, достаточном для возмещения текущих расходов (с учетом налоговых отчислений, которых также можно отнести к текущим расходам), а также получения чистой прибыли.

Вторая стадия — безубыточная деятельность. Денежный поток, формируемый бизнесом, покрывает только текущие расходы, а генерация чистой прибыли не осуществляется.

Третья стадия — убыточная деятельность без признаков несостоятельности. На этой стадии денежный поток, генерируемый бизнесом, недостаточен для покрытия текущих расходов. Однако за счет накопленных за предыдущие периоды лик-

видных активов обеспечивается покрытие всех текущих расходов.

Четвертая стадия — временная неплатежеспособность. Эта стадия характеризуется тем, что эффективность генерации бизнесом денежного потока слаба до такой степени, что как ранее накопленных ликвидных активов, так и генерируемого денежного потока недостаточно для покрытия текущих расходов. В то же время имеются неликвидные активы, достаточные для удовлетворения требований всех кредиторов. Но необходимо определенное время для их трансформации в ликвидную форму и удовлетворения требований кредиторов.

Пятая стадия — промежуточная неплатежеспособность. Особенностью этой стадии является то, что недостаточность генерируемого бизнесом денежного потока, а также отсутствие ликвидных активов предприятия могут быть преодолены только качественным изменением бизнеса. При этом, естественно, потребуется больше времени, чем при трансформации неликвидных активов в ликвидную форму.

Шестая стадия — абсолютная неплатежеспособность. В этом случае генерация бизнесом денежного потока настолько слаба, что даже при качественном изменении бизнеса денежных средств будет недостаточно для осуществления текущих платежей (заведомо убыточная деятельность).

Таким образом, внутренним содержанием несостоятельности (банкротства), как сложного экономического явления, является неэффективность бизнеса, а внешней формой — его неплатежеспособность. Любое изменение внешней формы (неплатежеспособности бизнеса) производно от изменений внутреннего содержания (эффективности бизнеса).

Исследование несостоятельности (банкротства) как правовой и экономической категорий позволяет сделать следующие выводы о том, что несостоятельность (банкротство) является синтезированной экономико-юридической категорией.

Литература

1. Банкротство // Бизнес-план (журнал). URL: http://www.gruenderszene.de/lexikon/begriife/bankrott

2. Денека И. М. Развитие законодательства о банкротстве в Англии, США и Франции // Юрист. 2013. № 24. С. 22.

3. Вайсблат Б. И., Любушкин Н. П. Оценка риска несостоятельности организаций // Экономический анализ: теория и практика. 2013. № 42 (345). С. 6.

4. Ушаков Д. Н. Толковый словарь современного русского языка. М., 2013. С. 28.

5. Райзберг Б. А., Лозовский Л. Ш. Словарь современных экономических терминов. М., 2008. С. 25.

6. Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. URL: http://www.etextlib.ru-/Book/Details/41088

7. О несостоятельности (банкротстве): федер. закон Рос. Федерации от 26 октября 2002 № 127-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 27 сент. 2002 г.: одобр Советом Федерации Фед. Собр. Рос. Федерации 16 октября 2002 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 43. Ст. 4190.

8. Телюкина М. В. Проблемы несостоятельности и банкротства юридических лиц: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 1997. С. 10.

9. Баренбойм П. Правовые основы банкротства. М. 1995. С. 21.

10. Плиев Г. А. Гражданско-правовой механизм предупреждения несостоятельности (банкротства) юридического лица: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 31.

11. Таль Г. К., Зенкин И. В. Банкротство коммерческих организаций: правовые аспекты. М.: Международные отношения, 2000. С. 34.

12. Пиголкин А. С. Совершенствование законодательной техники // Советское государство и право. 1968. № 1. С. 56.

13. Смирнова Е. В. Банкротство несостоятельности рознь? // ЭКО. 1993. № 9. С. 141.

14. Щенникова Л. Банкротство в гражданском праве России: Традиции и перспективы // Российская юстиция. 1998. № 10. С. 39.

15. Телюкина М. В. Основы конкурсного права. М.: Волтерс Клувер. 2004. С. 32.

16. Диденко В. О понятиях «несостоятельность» и «банкротство» // Адвокат. 2002. № 6.

17. Колб Б. Административная ответственность за банкротство // Законность. 2002. № 12. С. 26-27.

18. Волков Л. В. Несостоятельность аргументов в пользу активизации банкротства российских предприятий // Дайджест-финансы. 2006. № 11.

19. Беляева С. Г., Кошкина В. И. Теория и практика антикризисного управления М.: ЮНИТИ, 1996. С. 21.

20. Чалиев А. А. Банкротство компании. URL: http ://chaliev. narod.ru/bankrotstvo

21. Губарь О. В. Институциональное воздействие на трансформацию собственности // Гуманитарные и социально-экономические науки. 2000. № 2. С. 84.

22. Золотогоров В. Г. Экономика: энциклопедический словарь: около 2500 терминов. 2-е изд., Минск: Книжный Дом, 2004. С. 37.

23. Киперман Г. Я., Сурганов Б. С. Популярный экономический словарь. 1993. С. 29.

24. Экономика и право: словарь-справочник / Л. П. Кураков, В. Л. Кураков, А. Л. Кураков. М.: Вуз и школа. 2004. С. 31.

25. Волков Л. В. Особенности банкротства российских предприятий: автореф. дис. … канд. эконом. наук. М., 2000.

References

1. Bankrotstvo [Bankruptcy] // Biznes-plan (zhur-nal). URL: http://www.gruenderszene.de/lexikon/begrif-fe/bankrott

2. Deneka I. M. Razvitiye zakonodatel’stva o bankrotstve v Anglii, SShA i Frantsii [Development of the legislation on bankruptcy in England, the USA and France] // Yurist. 2013. № 24.

3. Vajsblat B. I., Lyubushkin N. P. Otsenka riska nesostoyatel’nosti organizatsij [Assessment of risk of insolvency of the organizations] // Ekonomicheskij analiz: teoriya i praktika. 2013. № 42 (345).

4. Ushakov D. N. Tolkovyj slovar’ sovremennogo russkogo yazyka [Explanatory dictionary of modern Russian language]. M., 2013.

5. Rajzberg B. A., Lozovskij L. Sh. Slovar’ sovremennykh ekonomicheskikh terminov [Dictionary of modern economic terms]. M., 2008.

6. Ozhegov S. I., Shvedova N. Yu. Tolkovyj slovar’ russkogo yazyka [Explanatory dictionary of Russian language]. URL: http://www.etextlib.ru-/Book/Details/41088

7. O nesostoyatel’nosti (bankrotstve: fed. zakon Ros. Federatsii ot 26 oktyabrya 2002 № 127-FZ: prinyat Gos. Dumoj Feder. Sobr. Ros. Federatsii 27 sent. 2002 g.: odobr Sovetom Federatsii Fed. Sobr. Ros. Federatsii 16 oktyabrya 2002 g. [About insolvency (bankruptcy: Federal law of the Russian Federation on October 26, 2002 № 127-FL: accepted by State Duma of Federal Assembly of the Russian Federation on September 27, 2002: approved by Federation Council Federal Assembly of the Russian Federation on October 16, 2002] // Sobraniye zakonodatel’stva Rossijskoj Federatsii. 2002. № 43. St. 4190.

8. Telyukina M. V. Problemy nesostoyatel’nosti i bankrotstva yuridicheskikh lits [Problems of insolvency and bankruptcy of legal entities]: avtoref. dis. … kand. yurid. nauk. M., 1997.

9. Barenbojm P. Pravovye osnovy bankrotstva [Legal bases of bankruptcy]. M. 1995.

10. Pliev G. A. Grazhdansko-pravovoj mekhanizm preduprezhdeniya nesostoyatel’nosti (bankrotstva) yuridicheskogo litsa [Civil mechanism of prevention of insolvency (bankruptcy) of the legal entity]: avtoref. dis. … kand. yurid. nauk. M., 2005.

11. Tal’ G. K., Zenkin I. V. Bankrotstvo kommer-cheskikh organizatsij: Pravovye aspekty [Bankruptcy of the commercial organizations: Legal aspects]. M.: Mezhdunarodnye otnosheniya, 2000.

12. Pigolkin A. S. Sovershenstvovaniye zakonoda-tel’noj tekhniki [Improvement of the legislative equipment] // Sovetskoye gosudarstvo i pravo. 1968. № 1. S. 56.

13. Smirnova E. V. Bankrotstvo nesostoyatel’nosti rozn’? [Is bankruptcy of insolvency discord?] // EKO. 1993. № 9.

14. Shchennikova L. Bankrotstvo v grazhdanskom prave Rossii: Traditsii i perspektivy [Bankruptcy in civil law of Russia: Traditions and prospects] // Rossijskaya yustitsiya. 1998. № 10.

15. Telyukina M. V. Osnovy konkursnogo prava [Bases of the competitive right]. M.: Volters Kluver. 2004.

16. Didenko V. O ponyatiyakh «nesostoyatel’nost’» i «bankrotstvo» [About the concepts «insolvency» and «bankruptcy»] // Advokat. 2002. № 6.

O. Yu. GLUKHOVA, A. Yu. SHEVYAKOV

17. Kolb B. Administrativnaya otvetstvennost’ za bankrotstvo [Administrative responsibility for bankruptcy] // Zakonnost’. 2002. № 12.

18. Volkov L. V. Nesostoyatel’nost’ argumentov v pol’zu aktivizatsii bankrotstva rossijskikh predpriyatij [Insolvency of arguments in favor of activization of bankruptcy of the Russian enterprises] // Dajdzhest-finansy. 2006. № 11.

19. Belyaeva S. G., Koshkina V. I. Teoriya i praktika antikrizisnogo upravleniya [Theory and practice of crisis management]. M.: YuNITI, 1996.

20. Chaliev A. A. Bankrotstvo kompanii [Bankruptcy of the company]. URL: http://chaliev.narod.ru/bankrotstvo

21. Gubar’ O. V. Institutsional’noye vozdejstviye na transformatsiyu sobstvennosti [Institutional impact on

transformation of property] // Gumanitarnye i sotsial’no-ekonomicheskiye nauki. 2000. № 2.

22. Zolotogorov V. G. Ekonomika: entsiklopedi-cheskij slovar’: okolo 2500 terminov [Economy: encyclopedic dictionary: about 2500 terms]. 2-ye izd., Minsk: Knizhnyj Dom, 2004.

23. Kiperman G. Ya., Surganov B. S. Populyarnyj ekonomicheskij slovar’ [Popular economic dictionary]. 1993.

24. Ekonomika i pravo: slovar’-spravochnik [Economy and right: dictionary reference]. L. P. Kurakov, V. L. Kurakov, A.L. Kurakov. M.: Vuz i shkola. 2004.

25. Volkov L. V. Osobennosti bankrotstva rossijskikh predpriyatij [Features of bankruptcy of the Russian enterprises]: avtoref. dis. … kand. ekon. nauk. M., 2000.

* * *

INSOLVENCY (BANKRUPTCY) AS LEGAL AND ECONOMIC CATEGORIES

GLUKHOVA OKSANA YURYEVNA Tambov State University named after G. R. Derzhavin, Tambov, the Russian Federation, e-mail: [email protected]

SHEVYAKOV ALEKSANDR YURYEVICH

Tambov State University named after G. R. Derzhavin, Tambov, the Russian Federation, e-mail: [email protected]

In this article authors presented theoretical aspects of insolvency (bankruptcy) as legal and economic categories, investigated the problem of insolvency and bankruptcy of the debtor who is not fulfilling the obligations, covered the etymological basics of the word «bankruptcy», studied historical aspects of emergence and evolution of a concept of insolvency (bankruptcy), analyzed a large number of definitions of the term «bankruptcy» which considerably differ in complexity and detail, carried out the analysis of the modern legislation of the Russian Federation on insolvency (bankruptcy) and defined insolvency (bankruptcy) as the inability of the debtor recognized by arbitration tribunal in full to meet requirements of creditors for liabilities, about payment of severance pays and (or) about compensation of the persons working or working according to the employment contract and (or) to fulfill a duty on payment of obligatory payments. Authors devoted this article to definition of the terms «bankruptcy» and «insolvency», several approaches to their differentiation. They investigated various approaches to a ratio of the concepts «insolvency» and «bankruptcy» and considered the question of a ratio of concepts of insolvency and bankruptcy. In view of the current Russian approach to identical definition of the concepts «bankruptcy» and «insolvency», there is a number of problems in identification of an adequate financial information on economic entity. In most cases, reference of the organizations which are in a pre-crisis state refers to crisis bankrupts whose improvement mistakenly is impossible and inexpedient. Authors considered institute of bankruptcy as the integral line of market economy, established the interrelation of bankruptcy with institutes of market economy and investigated six stages of business to final financial crash.

Key words: arbitration tribunal, bankruptcy, legal category, insolvency, economic category

Об авторах:

Глухова Оксана Юрьевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и арбитражного процесса Института права и национальной безопасности Тамбовского государственного университета имени Г. Р. Державина, г. Тамбов

Шевяков Александр Юрьевич, кандидат экономических наук, доцент, зав. кафедрой сервиса, туризма и торгового дела Института экономики, управления и сервиса Тамбовского государственного университета имени Г. Р. Державина, г. Тамбов

About the authors:

Glukhova Oksana Yuryevna, Candidate of Jurisprudence, Associate Professor of the Civil and Arbitral Procedure Department, Institute of the Right and Homeland Security, Tambov State University named after G. R. Derzhavin, Tambov

Shevyakov Aleksandr Yuryevich, Candidate of Economics, Associate Professor, Head of the Service, Tourism and Trade Business Department, Institute of Economy, Management and Service, Tambov State University named after G. R. Derzhavin, Tambov

К вопросу о соотношении понятий «несостоятельность», «банкротство»

УДК 347. 736:343.535 

Страницы в журнале: 63-66

О.М. СВИРИДЕНКО,

кандидат юридических наук, председатель Арбитражного суда г. Москвы

Анализируются точки зрения дореволюционных и современных отечественных ученых-юристов на вопрос соотношения понятий «несостоятельность», «банкротство»; содержатся авторские характеристики терминов «несостоятельность» и «банкротство».

Ключевые слова: банкротство, несостоятельность, реабилитационные процедуры.

To a question on a parity of concepts «inconsistency», «bankruptcy»

Sviridenko O.

In article the points of view of pre-revolutionary domestic and modern scientists — lawyers on a question of a parity of concepts «inconsistency», «bankruptcy» are analyzed; author’s characteristics of terms «inconsistency» and «bankruptcy» contain.

Keywords: bankruptcy, an inconsistency, rehabilitation procedures.

Законодательное закрепление понятия несостоятельности (банкротства) содержится в ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве), где говорится, что несостоятельность (банкротство) есть признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Проведенный нами анализ вопроса соотношения дефиниций «несостоятельность» и «банкротство» показал, что в юридической литературе неоднократно исследовалась проблема взаимосвязанности этих понятий. В истории государства и права России предлагаются различные варианты содержательного наполнения этих терминов.

Известный русский цивилист Г.Ф. Шершеневич под банкротством характеризовал неосторожное или умышленное причинение несостоятельным должником ущерба кредиторам посредством уменьшения или сокрытия имущества. Банкротство является, таким образом, уголовной стороной того гражданского отношения, которое называется несостоятельностью. Оно не представляется необходимым и постоянным спутником последней, но только случайным осложнением[1].

А.Ф. Трайнин определил соотношение понятий «несостоятельность» и «банкротство» следующим образом: «Банкротство — деликт своеобразный: он слагается из двух элементов, из которых один (несостоятельность) — понятие гражданского права, другой (банкротское деяние) — понятие уголовного права. Эта сложность состава банкротства чрезмерно затемняет его юридическую природу»[2]. Из изложенного следует, что А.Ф. Трайнин считал понятие «банкротство» общим по отношению к несостоятельности.

Аналогичную позицию занимал и П.П. Цитович, отмечавший, что «несостоятельность торговца может оказаться банкротством, а сам он — банкротом с видами на тюрьму, если не на лишение всех прав состояния и ссылку»[3].

Таким образом, банкротство в понимании ученых-юристов дореволюционной России представляло собой уголовно-правовую составляющую несостоятельности.

Свою солидарность в понимании этих вопросов выразил и представитель советского периода А. Ф. Клейнман, который считал, что «сама по себе несостоятельность не рассматривается как банкротство, т. е. социально опасное действие, влекущее применение мер социальной защиты, но если в процессе ликвидации выявятся такие моменты в деятельности несостоятельного, которые свидетельствуют о злоупотреблении доверием или обмане со стороны должника с целью получения имущественных выгод, то суд должен будет возбудить против виновного уголовное преследование»[4].

Однако такие современные ученые, как А.Г. Лордкипанидзе, Е.А. Васильев, М.В. Телюкина, М.И. Кулагин, Е.В. Смирнова, не поддерживают точку зрения об отождествлении рассматриваемых дефиниций.

К примеру, Е.А. Васильев, исследуя проблемы банкротства, отмечает, что понятие «банкротство» имеет узкое, строго специальное значение, описывающее частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник виновно совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам[5].

Полагая, что институт несостоятельности нередко в экономической и юридической литературе смешивают с банкротством, М. И. Кулагин напоминает о строгом юридическом значении банкротства, которое представляет собой лишь одно из возможных последствий, проявлений несостоятельности. При этом банкротство рассматривается как уголовно наказуемое деяние, в то время как несостоятельность считается институтом частного права[6].

Законом о банкротстве в качестве критерия разграничения понятий «несостоятельность» и «банкротство» был закреплен признак неплатежеспособности предприятия[7].

Вопросам соотношения понятий «несостоятельность» и «банкротство» посвящена одна из работ Б.И. Колба, где он излагает свою позицию: «… несостоятельность — признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность в полном объеме удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнять обязанность по уплате обязательных платежей, повлекшая применение к должнику процедуры внешнего управления с целью восстановления его платежеспособности. Банкротство — признанная арбитражным судом либо объявленная должником неспособность в полном объеме удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнять обязанность по уплате обязательных платежей, повлекшая применение к должнику процедуры конкурсного производства в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов в пределах имеющихся активов должника»[8].

При разграничении рассматриваемых дефиниций Е.А. Васильев считает целесообразным связывать термин «банкротство» с введением конкурсного производства. Под несостоятельностью, по его мнению, следует понимать комплекс правоотношений, возникающих в связи с недостаточностью имущества должника (или невыполнением денежных обязательств) с момента принятия к рассмотрению арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до утверждения соответствующего решения, а также о вынесении определения о прекращении производства по делу о банкротстве. Тогда, по мнению ученого, дефиниции «несостоятельность» и «банкротство» будут соотноситься как характеристики изменения правового статуса должника. То есть пока решением арбитражного суда должник не признан банкротом, комплекс правоотношений между ним, его кредиторами и органами власти остается в рамках несостоятельности, и только после открытия конкурсного производства речь может идти о банкротстве[9].

Таким образом, по мнению Е.А. Васильева, несостоятельность — это неспособность должника, относительно которого арбитражным судом возбуждено и находится на рассмотрении дело о банкротстве, в полном объеме удовлетворить требования кредиторов. Соответственно, банкротство есть признанная арбитражным судом или объявленная должником с письменного согласия всех его кредиторов неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов и исполнить обязанности по уплате обязательных платежей[10].

Отличие данных понятий Е.А. Васильев видит в том, что первая неспособность должника — рассчитаться с кредиторами — лишь допускается и требует доказательств и в ходе судебного разбирательства может не подтвердиться, а вторая неспособность доказана и поэтому признана судом как истина[11].

Между тем следует отметить, что ряд ученых отождествляют рассматриваемые понятия. Так, П.Д. Баренбойм считает: «Российский законодатель поступил правильно, подкрепив термин “несостоятельность” распространенным и достаточно энергичным термином “банкротство”»[12].

А.Г. Дендиберь полагает, что разграничивать данные понятия необходимо в целях выявления истинной сущности категорий: материальной — несостоятельности, процессуальной — банкротства, но при этом отмечает, что их дифференциация не имеет принципиального практического значения[13].

Таким образом, результаты исследования и обобщения представленных мнений позволяют сделать вывод: единого подхода к определению понятий «несостоятельность» и «банкротство» среди ученых и практиков нет, однако многие авторы склонны считать, что между этими дефинициями существует принципиальная разница, так как понятие «несостоятельность» по своему значению шире банкротства и предшествует ему. Кроме того, использование различных терминов для обозначения по смыслу действующего законодательства одного и того же правового явления порождает определенные противоречия и недопонимания в толковании закона.

Не дает четкого ответа на вопрос о соотношении рассматриваемых понятий и Закон о банкротстве, поскольку по тексту ст. 1 этого закона многократно после слова «несостоятельность» в скобках указывается «банкротство». Начиная со ст. 2 «Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе», понятие «банкротство» указывается без скобок и становится самостоятельным.

Что же касается множества остальных нормативных подзаконных актов, регулирующих банкротство в России, то следует заметить, что в них эта тема вообще не освещается.

Мы поддерживаем позицию ученых, отождествляющих дефиниции «несостоятельность» и «банкротство», и, учитывая исторический опыт, приходим к выводу о том, что данные понятия аутентифицируются обоснованно, поскольку юридические последствия несостоятельности и банкротства предприятия в смысле возможности стабилизации, восстановления платежеспособности различны.

По нашему мнению, несостоятельность — финансово-экономическое состояние предприятия, при котором в момент возбуждения дела, а также на стадиях процедур наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления у предприятия отсутствует возможность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, в том числе исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, однако имеются реальные активы и материальные возможности, а также способность в результате погашения задолженности на стадиях наблюдения, финансового оздоровления или внешнего управления восстановить платежеспособность.

В то же время под банкротством подразумевается финансово-экономическая неспособность предприятия в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, подтвержденные судебным актом (решением) о введении процедуры конкурсного производства.

Таким образом, банкротство — это степень несостоятельности должника, подтвержденная исполнительными действиями, при которой восстановление возможностей по полному удовлетворению требований кредиторов по денежным обязательствам и исполнение обязанностей по уплате обязательных платежей становится объективно невозможным.

Библиография

1 См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. — М., 2000.

2 Трайнин А.Ф. Несостоятельность и банкротство. — СПб., 1913.

3 Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. — К., 1886.

4 Клейнман А.Ф. О несостоятельности частных лиц по советскому процессуальному праву. — Иркутск, 1929.

5 См.: Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. — М., 1989.

6 См.: Кулагин М.И. Избранные труды. — М., 1997. С. 172.

7 См.: Шатохина К.А. Банкротство предприятий // Безопасность бизнеса. 2006. № 1.

8 Колб Б.И. Состав преступления и понятие банкротства // Законность. 1998. № 1. С. 48—49.

9 См.: Васильев Е.А. Банкротство и несостоятельность: соотношение понятий // Право и жизнь. 2000. № 29.

10 Там же.

11 Там же.

12 Баренбойм П.Д. Правовые основы банкротства. — М., 1995. С. 59.

13 См.: Дендиберь А.Г. Соотношение понятий «несостоятельность» и «банкротство» // RES STUDIOSA: Сб. ст. Вып. 2 / Сост., отв. ред. Н.В. Осколкова. — Архангельск, 2007. С. 302.

банкротства | Wex | Закон США

Вообще говоря, несостоятельность относится к ситуациям, когда должник не может выплатить свои долги. Например, проблемная компания может стать неплатежеспособной, если она не может вовремя погасить задолженность кредиторам, что часто приводит к подаче заявления о банкротстве. Тем не менее юридическое определение несостоятельности является сложным и ситуативным. «Значение слова« неплатежеспособность », — как отметил один из техасских судов в деле Parkway / Lamar Partners, LP против Tom Thumb Stores, Inc., — определенно не определено и не всегда используется в том же смысле, но его определение зависит от скорее на деловой или фактической ситуации, к которой применяется этот термин. «Диагностика платежеспособности часто варьируется в зависимости от применяемого теста на платежеспособность; платежеспособность по одному критерию не означает платежеспособность по другому, и наоборот, потому что они измеряют разные вещи. Важно использовать соответствующее определение несостоятельности в зависимости от контекста, поскольку платежеспособные фирмы могут делать то, что не могут делать неплатежеспособные фирмы, например выплачивать дивиденды. Таким образом, проверка платежеспособности является важной разделительной чертой в корпоративном праве и законодательстве о банкротстве.

Определение несостоятельности, как известно, сложно дать определение и часто приводит к судебным разбирательствам.Канцлерский суд Делавэра отметил в Prod. Res. Группа, L.L.C. v. NCT Group, Inc., что «не всегда легко определить, соответствует ли компания тесту на платежеспособность». На практике юристы могут тратить больше времени на судебные разбирательства по определению несостоятельности, чем на рассмотрение вопроса о платежеспособности данной фирмы. В известном трактате о банкротстве отмечается, что судебные разбирательства по поводу значения несостоятельности «порождают грозный и, на первый взгляд, не всегда последовательный поток судебных решений».

В Соединенных Штатах существует два основных определения несостоятельности: первое, балансовая несостоятельность, возникает, когда обязательства должника превышают его активы.Во-вторых, несостоятельность, связанная с потоком денежных средств, возникает, когда должник не может выплатить свои долги по мере их погашения из-за отсутствия у должника финансовой ликвидности, но не из-за отсутствия у него активов.

Бухгалтерский баланс

При проверке баланса спрашивается, превышают ли активы фирмы ее обязательства. Кодекс о банкротстве определяет «неплатежеспособность» как «такое финансовое состояние, при котором сумма долгов такого юридического лица превышает сумму всего имущества такого юридического лица по справедливой оценке». Следовательно, согласно Кодексу о банкротстве, несостоятельность — это «по сути проверка баланса. «Должник является неплатежеспособным, если обязательства должника превышают активы должника, за исключением стоимости преференций, мошеннических переводов и льгот; в этой ситуации у должника отрицательные чистые активы. Как точно указано в Пятом судебном округе в деле Langham, Langston & Burnett v. Blanchard, «[один] он является неплатежеспособным в соответствии с законом о [банкротстве], если его активы, если они конвертируются в наличные, на справедливой, а не принудительной продаже, не будут погашать [его долги ] ».

Определение «несостоятельного» зависит от того, является ли должник корпорацией, товариществом или муниципалитетом.Даже в этом случае стандартный тест на несостоятельность, с помощью которого определяется «справедливая стоимость» предприятия, представляет собой сумму его активов и обязательств. Распространенный метод расчета справедливой стоимости активов и обязательств состоит в том, чтобы определить, какую цену в денежной форме заплатит гипотетический желающий покупатель, а гипотетический согласный продавец согласится на продажу собственности в разумные сроки. Этот метод называется оценкой по справедливой рыночной стоимости. Второй контур отмечен в In re Roblin Indus. Inc., «[f] стоимость воздуха в контексте непрерывной деятельности [i.д., предполагая, что фирма продолжит свою деятельность и будет генерировать денежный поток от своей деятельности], определяется справедливой рыночной ценой активов должника, которые могут быть получены при разумной продаже в течение разумного периода времени для выплаты долгов должника. долги ». Когда фирма оценивается как действующая, рыночная стоимость обычно включает «нематериальные активы, такие как отношения с клиентами и поставщиками, а также название, профиль и репутацию компании».

Напротив, в случае ликвидации, как в деле Ламара Хэддокса, Пятый округ точно отметил, что справедливая стоимость ликвидируемого имущества определяется путем «оценки того, что активы должника будут реализованы, если будут проданы разумным образом в текущие рыночные условия », а не произвольной балансовой стоимостью активов. Здесь «справедливая стоимость» эквивалентна справедливой рыночной стоимости на момент передачи. Еще один спорный вопрос — оценка активов при ликвидации. Поскольку скорость продажи влияет на покупную цену активов, справедливая рыночная стоимость ликвидируемых активов фирмы зависит, помимо других факторов, от времени продажи. В целом суды избегают предположения о том, что активы ликвидируются на аукционах с закрытой продажей, поскольку такие аукционы не максимизируют стоимость.

Седьмой округ в In re Taxman Clothing Co., Inc. дает полезный пример такого мышления. Основной проблемой была правильная оценка запасов швейной компании. На аукционе товарно-материальные запасы были ликвидированы за 110 000 долларов, но имелись веские доказательства того, что эти запасы выручили бы 215 000 долларов, если бы они были проданы как действующее предприятие. Суд выбрал последнее значение для целей платежеспособности, поскольку суд пришел к выводу, что надлежащая стоимость запасов фирмы была прибылью, которую она могла получить от продажи в ходе обычной деятельности, а не стоимостью, полученной в результате быстрой и жесткой ликвидации. В любом случае суды должны уравновесить конкурирующие опасения при определении «разумного срока» для ликвидации активов. Существует, как отмечалось в Третьем округе, «желание максимизировать сумму в долларах от продаваемых активов», с одной стороны, и «желание быстро продать активы, чтобы удовлетворить требования кредиторов раньше, чем позже. ,» с другой.

Выбор между оценкой фирмы, находящейся в стадии ликвидации, или оценкой как действующего предприятия затруднен, поскольку большинство фирм на дату проверки находятся «на полпути между преуспевающим действующим предприятием и мертвым предприятием.Тем не менее, суды, как правило, выбирают стандарт непрерывности деятельности, когда фирма работает на дату оценки и выплачивает свои долги. In In re DAK Indus. Inc., суд по делам о банкротстве постановил, что DAK, фирма-должник, продолжала свою деятельность на дату оценки, поскольку DAK продолжала вести бизнес под защитой главы 11 в течение более двух лет.

Несостоятельность денежных потоков

Несостоятельность «денежного потока» также известна как несостоятельность по справедливости или тест на «платежеспособность». Суд Огайо заявил в суде Cellar Lumber Co.v. Холли, что несостоятельность денежных потоков — это «неспособность выплатить долги при наступлении срока их погашения в ходе обычной деятельности». Это «более широкое понятие [чем платежеспособность баланса], исходящее от торговцев или трейдеров». В соответствии с Единым Законом о мошеннических переводах (§ 6) неплатежеспособность денежных потоков определяется путем выяснения того, «намеревается ли или полагает ли должник, что он будет нести долги, превышающие его способность платить по мере их наступления». В то время как UCC включает в свое определение «неплатежеспособного» «неспособность выплатить долги при наступлении срока их погашения.«Несостоятельность по своему характеру — это испытание на будущее. Фирма должна доказать, что она способна выплатить как текущие, так и перспективные долговые обязательства. Тест, в котором учитывается только историческая способность фирмы расплачиваться по своим долгам, будет совершенно неэффективным в сдерживании действий, разрушающих кредитоспособность. Более того, фирмы могут быть неплатежеспособными, но достаточно ликвидными, чтобы платить кредиторам. Например, в деле Анджело, Гордон и Ко. Л.П. против Allied Riser Commc’ns Corp. корпорация-должник, будучи неплатежеспособной, ликвидировала все свои активы и имела достаточно денежных средств для погашения своих текущих обязательств.

Кроме того, платежеспособность фирмы не эквивалентна ожидаемому денежному потоку фирмы или общей сумме ее возможных денежных потоков, измеряемых их вероятностями. Иначе. Фирма может иметь большой ожидаемый денежный поток, но очень низкую вероятность погашения своих счетов. Вот пример. Предположим, что у фирмы A есть предполагаемый платеж по долгу в размере 1000 долларов, но у нее нет текущей способности выплатить долг. Однако у фирмы А есть 25% шанс получить 10 000 долларов до даты погашения, но 75% шанс получить 0 долларов.Соответственно, существует 75% -ная вероятность того, что фирма A не выплатит свой долг при наступлении срока его погашения, потому что существует 75% -ная вероятность того, что у фирмы A будет 0 долларов в момент наступления срока погашения. Но существует 25% вероятность того, что фирма А выплатит свой долг в 1000 долларов. Если это произойдет и фирма А выплатит свой долг в 1000 долларов с помощью ожидаемого платежа в размере 10 000 долларов, ожидаемый денежный поток составит 2500 долларов, потому что 25% от 10 000 плюс 75% от 0 равняются 2500 долларам. Этот пример показывает, что ожидаемый денежный поток фирмы может быть выше, чем ее долг, несмотря на очень высокую вероятность того, что она не сможет выплатить свой долг в срок.

Несостоятельность в соответствии с Единым торговым кодексом

Единый торговый кодекс также дает определение несостоятельности. § 1-201 (23) UCC включает в себя не только тест Кодекса о банкротстве, но и два «теста справедливости» на несостоятельность. «Лицо» — которое «включает в себя физическое лицо или организацию» согласно § 1-201 (30) — может быть неплатежеспособным, если: человек «либо прекратил платить свои долги в ходе обычной деятельности, либо не может выплатить свои долги. по мере наступления срока их погашения или неплатежеспособности по смыслу федерального закона о банкротстве.В официальном комментарии UCC 23 к § 1-201 отмечается, что эти три определения несостоятельности «явно созданы как альтернативные тесты и к ним следует подходить с коммерческой точки зрения».

Последствия несостоятельности

Последствия несостоятельности значительны для фирм, их кредиторов и акционеров. В качестве общей цели законодательство о несостоятельности направлено на защиту интересов кредиторов путем предотвращения многих безвозмездных передач активов или потенциально причиняющей ущерб кредиторам деятельности фирмы-должника.Излишне всеобъемлющий тест на неплатежеспособность нанесет ущерб стоимости фирмы из-за уменьшения предпринимательских инвестиций и ограничения других форм привлечения капитала. Точно так же недостаточный охват теста нанесет ущерб кредиторам, которые останутся с небольшими выплатами; заемщик может ограбить фирму ее активы с помощью безвозмездных переводов, выкупа с чрезмерной долей заемных средств, огромных зарплат и бонусов и тому подобного.

Таким образом, несостоятельность имеет практическое значение в различных производствах.Начнем с того, что платежи неплатежеспособной фирмы кредиторам до подачи заявления о банкротстве могут быть аннулированы в соответствии с разделом 547 раздела 11. Согласно законам штата и федеральному закону о мошеннических переводах, платежеспособность также определяет, какие операции могут быть аннулированы, если они не имеют «справедливого рассмотрения» или разумно эквивалентная стоимость ». А в законе о банкротстве (раздел 1102 (а) (1)) платежеспособность определяет, имеют ли акционеры право формировать комитет акционеров в ходе процедуры банкротства.

«Банкротство против несостоятельности»

Различие между терминами «банкротство» и «несостоятельность» является важным.Несостоятельность не приравнивается к банкротству. Банкротство — это юридическое признание, которое устанавливает судебный надзор за финансовыми делами должника. В современном законодательстве несостоятельность часто является необходимым, но не достаточным условием банкротства. В качестве «фактического определения» в суде по делам о банкротстве истец несет «окончательное бремя убеждения» по установлению статуса несостоятельности должника. Первое судебное разбирательство в деле Consove v. Cohen постановило, что в обстоятельствах, когда неаудированная финансовая отчетность является наилучшим доступным доказательством несостоятельности должника, они являются приемлемыми, и проверка фактов должна была оценить точность такой финансовой отчетности должника. .Точно так же Пятый судебный округ постановил в деле Erstmark Capital Corp., что «хотя балансы сами по себе не могут быть достаточным доказательством для подтверждения вывода о несостоятельности, они могут в некоторых обстоятельствах предоставить компетентные доказательства, из которых можно сделать выводы о несостоятельности должника. может быть нарисован ».

Несостоятельные страны

Подобно компаниям и частным лицам, страны могут испытывать финансовые затруднения и не возвращать свои долги. Когда страна является должником, несостоятельность происходит, когда страна не выполняет своих обязательств по суверенному долгу или не выплачивает проценты по своим казначейским обязательствам, независимо от платежеспособности страны. Такие страны, как Аргентина, Греция и Ливан, недавно объявили дефолт по своим долгам и столкнулись с кризисом несостоятельности.

Однако, когда государство становится неплатежеспособным, средства правовой защиты для должников и кредиторов существенно различаются. Из-за суверенного иммунитета не существует юридически и политически признанного процесса реструктуризации долга обанкротившихся суверенных государств. Заявление Александра Гамильтона в «Федералисте 81» остается верным и сегодня: «Контракты между нацией и отдельными людьми являются обязательными только для совести суверена и не претендуют на принудительную силу.Они не дают права действовать независимо от суверенной воли ». Как суверены, правительства контролируют свои собственные дела и поэтому не могут быть обязаны выплатить свои долги. В свою очередь, кредиторы не имеют четко определенных прав на активы государства. Тем не менее неплатежеспособные правительства сильно заинтересованы в выплате своих долговых обязательств. Страна, которая не может выплатить свои долги, также будет бороться за получение займа в будущем; доступ к кредитным рынкам будет серьезно ограничен осторожными инвесторами.

[Последнее обновление в июне 2020 года командой Wex Definitions]

Определение неплатежеспособности

Что такое несостоятельность?

Несостоятельность — это термин, когда физическое или юридическое лицо больше не может выполнять свои финансовые обязательства перед кредиторами по мере наступления срока погашения долга. Прежде чем неплатежеспособная компания или лицо будут вовлечены в производство по делу о несостоятельности, они, вероятно, будут вовлечены в неформальные договоренности с кредиторами, такие как создание альтернативных схем оплаты. Неплатежеспособность может возникнуть из-за неэффективного управления денежными средствами, сокращения притока денежных средств или увеличения расходов.

Ключевые выводы

• Несостоятельность — это финансовое положение, при котором физическое или юридическое лицо не может выплатить свои долги.
• Неплатежеспособность компании может возникнуть в результате различных ситуаций, которые приводят к недостаточному денежному потоку.
• Столкнувшись с неплатежеспособностью, предприятие или физическое лицо может напрямую связаться с кредиторами и реструктурировать долги для их погашения.

Понимание несостоятельности

Несостоятельность — это состояние финансового бедствия, при котором бизнес или физическое лицо не в состоянии оплачивать свои счета.Это может привести к производству по делу о несостоятельности, в ходе которого к неплатежеспособному физическому или юридическому лицу будет предъявлен иск, а активы могут быть ликвидированы для погашения непогашенных долгов. Владельцы бизнеса могут напрямую связываться с кредиторами и реструктурировать долги в более управляемые платежи. Кредиторы обычно уступают этому подходу, потому что они хотят погашения, даже если погашение происходит с задержкой.

Если владелец бизнеса планирует реструктуризацию долга компании, он составляет реалистичный план, показывающий, как он может сократить накладные расходы компании и продолжить бизнес-операции. Владелец составляет предложение, в котором подробно описывается, как можно реструктурировать долг с использованием сокращения затрат или других планов поддержки. Предложение показывает кредиторам, как бизнес может производить достаточный денежный поток для прибыльных операций при выплате своих долгов.

Вопреки мнению большинства людей, несостоятельность — это не то же самое, что банкротство.

Факторы, способствующие неплатежеспособности

Существует множество факторов, которые могут способствовать неплатежеспособности человека или компании.Использование компанией ненадлежащего бухгалтерского учета или управления человеческими ресурсами может способствовать банкротству. Например, менеджер по бухгалтерии может неправильно составлять и / или следовать бюджету компании, что приводит к перерасходу средств. Расходы быстро накапливаются, когда слишком много денег уходит, а в бизнес поступает недостаточно.

Рост издержек поставщиков также может способствовать банкротству. Когда бизнесу приходится платить повышенные цены за товары и услуги, компания перекладывает их на потребителя.Вместо того, чтобы платить увеличившуюся стоимость, многие потребители переводят свой бизнес в другое место, чтобы иметь возможность платить меньше за продукт или услугу. Потеря клиентов приводит к потере дохода при выплатах кредиторам компании.

Судебные иски со стороны клиентов или деловых партнеров могут привести компанию к банкротству. Бизнес может в конечном итоге выплатить большие суммы денег в качестве возмещения ущерба и не сможет продолжать свою деятельность. Когда деятельность прекращается, прекращается и прибыль компании. Отсутствие дохода приводит к неоплаченным счетам и требованию кредиторами причитающихся им денег.Взаимодействие с другими людьми

Некоторые компании становятся неплатежеспособными, потому что их товары или услуги не развиваются в соответствии с меняющимися потребностями потребителей. Когда потребители начинают вести дела с другими компаниями, предлагающими более широкий выбор продуктов и услуг, компания теряет прибыль, если не адаптируется к рынку. Расходы превышают доходы, а счета остаются неоплаченными.

Несостоятельность против банкротства

Несостоятельность — это вид финансового кризиса, означающего финансовое состояние, в котором физическое или юридическое лицо больше не может оплачивать счета или другие обязательства.IRS заявляет, что лицо является неплатежеспособным, если общие обязательства превышают общие активы.

С другой стороны, банкротство — это фактическое постановление суда, в котором показано, как неплатежеспособное лицо или предприятие будут расплачиваться со своими кредиторами или как они продадут свои активы, чтобы произвести выплаты. Человек или корпорация могут быть неплатежеспособными, не будучи банкротами, даже если это временная ситуация. Если эта ситуация продлится дольше, чем ожидалось, это может привести к банкротству.

Разница между банкротством и неплатежеспособностью

Недавно я был с другом, который рассказывал мне о члене семьи, чьи финансы были на грани утечки.

«У нее нет сбережений, ее кредитные карты заполнены, ей весь день звонят кредиторы … она банкрот».

«Мне жаль это слышать», — сказал я с некоторым сочувствием. «Теперь, когда она подана, звонки должны прекратиться».

Мой друг ошеломленно посмотрел на меня. «О нет, она не« банкрот ». Я имел в виду, что она разорена.

Я не настаивал на этом, но люди часто используют слово «банкрот» для описания ситуации, когда у человека или компании больше нет денег для выплаты долгов и обязательств.Такая ситуация называется несостоятельностью. Банкротство и неплатежеспособность — это на самом деле два разных финансовых состояния … или затруднения.

Банкротство — это юридический процесс по ликвидации имущества и активов должника для выплаты своих долгов. Несостоятельность — это финансовое состояние, при котором долги лица (или компании) превышают их активы. Обанкротившееся лицо является несостоятельным, но несостоятельное лицо не обязательно является банкротом.

Например, член семьи моей подруги … Я уверен, что есть много адвокатов, которые сложат ее активы и обязательства, увидят, что она неплатежеспособна, и посоветуют ей подать заявление о банкротстве.Иногда это единственный выход из тяжелого финансового положения. Но она не обанкротилась бы, если бы не подала иск в суд.

С другой стороны, неплатежеспособность может быть исправлена ​​без обращения в суд. Компании часто оказываются в состоянии неплатежеспособности, когда смотрят на цифры на своих балансах. Они попытаются собрать наличные, сократить накладные расходы за счет увольнений и пересмотреть условия с кредиторами, чтобы снова стать платежеспособными … и не вмешиваться в суд.

Физические лица тоже могут использовать эту тактику.Люди, которые обнаружили, что задолжали больше, чем имеют, преодолели неплатежеспособность, увеличив доход, сократив расходы и работая с кредиторами или кредитными консультантами, чтобы разработать план выплаты долгов, чтобы избежать судебного процесса банкротства.

Это может быть нелегкая задача, но выход из банкротства может быть гораздо предпочтительнее, чем подача заявления о банкротстве. Банкротство всегда должно быть вашим последним средством.

Загрузите наше бесплатное руководство по оказанию первой финансовой помощи! Он расскажет, как лучше всего управлять деньгами в нестабильные времена.Мы покажем вам, как проводить инвентаризацию и анализ всех ваших расходов, оценивать долги, расставлять приоритеты по счетам, общаться с кредиторами и многое другое!

Другие читают:

В чем разница между банкротством и несостоятельностью?

Чтобы быть компетентным в области бухгалтерского учета, необходимо знать множество терминов, связанных с финансовым положением, деятельностью и стратегиями. Часто два отдельных элемента учета перекрывают друг друга или взаимосвязаны, что затрудняет их различение.Получение степени бакалавра бухгалтерского учета создает основу, которая помогает студентам прояснить сходства и различия между соответствующими элементами бухгалтерского учета.

Два термина, которые вызывают путаницу, — это банкротство и несостоятельность. Хотя термины могут быть вам знакомы, понимание того, как они связаны, а где нет, имеет решающее значение при построении карьеры в области бухгалтерского учета. Хотя каждый термин напрямую касается способности организации выплатить свой долг, несостоятельность на самом деле является проблемой, которую банкротство призвано решить.

Несостоятельность против банкротства

Основная путаница в связи между несостоятельностью и банкротством возникает из-за того, как эти два термина сопоставляют друг друга. Вы можете оказаться неплатежеспособным, неспособным выплатить долги в срок, не будучи банкротом. Однако вы не можете быть банкротом, проходя судебный процесс по урегулированию задолженности под надзором суда, если вы не докажете свою неплатежеспособность. Одно из них — это состояние экономического бедствия, которое организация может преодолеть, а другое приводит к судебному постановлению, определяющему, как будут покрываться долги. Это похоже на двухуровневую систему защиты, когда у бизнеса возникают финансовые проблемы. Несостоятельность — это первая линия, на которой организация может работать над урегулированием своей задолженности, даже если погашение обязательств может быть трудным. Когда эти попытки терпят неудачу, банкротство выступает в качестве второй линии, когда суд имеет возможность освободить некоторый долг и принять решение о плане выплат, чтобы решить за них финансовые проблемы организации.

Решение неплатежеспособности

Что значит неплатежеспособный? Это может показаться сложным вопросом, даже если определение действительно довольно простое.Это может быть только временным, но организация становится неплатежеспособной, когда она не может погасить долги активами. Несостоятельность действительно означает тяжелые времена для бизнеса, но выход есть. Долги можно покрыть за счет заимствования средств, увеличения доходов или согласования плана платежей или расчетов с кредиторами. Преодолеть неплатежеспособность можно, если организация может добиться прогресса в выплате своей задолженности.

Существует два разных типа несостоятельности в зависимости от места возникновения проблем с оплатой:

• Несостоятельность, связанная с движением денежных средств, — это когда у компании нет денежных средств для погашения долга.Организации попадают в такую ​​ситуацию, когда денег не остается, потому что нельзя взять дополнительные средства в долг или нет активов для ликвидации.
• Балансовая несостоятельность возникает, когда долги превышают активы. Платежи по-прежнему могут производиться, если в наличии имеется достаточно наличных средств, но это приведет к истощению средств, что в конечном итоге приведет к банкротству денежных средств.

После того, как организация достигла любого типа несостоятельности, ей нужно будет решить, сможет ли она преодолеть проблему с помощью подробного анализа и анализа финансов или даже проведения теста.Например, тест на несостоятельность баланса включает способ оценки финансовых притоков, оттоков и активов. Если приток бизнеса меньше, чем его отток, а стоимость всех активов меньше, чем долг, руководство может сделать вывод, что они не могут решить эту ситуацию самостоятельно, и объявление о банкротстве является лучшим выходом.

Достижение банкротства

По данным Trading Economics, в четвертом квартале 2018 года более 22000 компаний объявили о банкротстве.Организация достигает точки, когда банкротство является единственным способом остановить финансовый спад, вызванный несостоятельностью, когда распродажа всех активов все еще не покрывает общий долг. В этот момент суд вмешивается, чтобы помочь в судебном процессе урегулирования задолженности. После того как суд решит, как неплатежеспособный должник будет поступать с невыплаченными обязательствами, организация должна выполнить план, будь то продажа дополнительных активов или установление планов выплат по жизненно важным долгам, которые должны быть оплачены.Суд также может принять решение о погашении долга, который просто не может быть компенсирован из-за финансового положения организации.

Существует два распространенных типа банкротств, известных как Глава 7 и Глава 13. Глава 7 обычно стирает или оправдывает необеспеченные долги, такие как счета по кредитным картам, а Глава 13 устанавливает метод реорганизации или структурирования долгов таким образом, чтобы организация продолжает производить платежи. Цель Главы 13 — для бизнеса наверстать уплату долга, такого как налоговые обязательства или ипотека.

Хотя различные типы банкротств позволяют решить финансовую проблему, с которой может столкнуться бизнес, предприятия избегают банкротства как можно дольше, поскольку оно влечет за собой негативные последствия, такие как серьезное повреждение кредитного рейтинга и возможности заимствовать средства.

Стать специалистом в области бухгалтерского учета

Если вы задаетесь вопросами типа «что такое несостоятельность?» или «что такое банкротство?» Ваше любопытство может быть лучше всего удовлетворено с помощью диплома бухгалтера.Образование в области бухгалтерского учета поможет вам развить финансовую грамотность, необходимую для полного понимания множества финансовых терминов, таких как несостоятельность и банкротство, среди многих других. Имея онлайн-степень бакалавра наук в области бухгалтерского учета в Университете Алабамы в Бирмингеме, вы не только приобретете беглость в концептуальном бухгалтерском учете и бизнесе, но также сможете углубиться в такие темы, как правовая среда бизнеса, финансовый менеджмент и финансовый учет, которые являются важно для понимания таких понятий, как несостоятельность и банкротство.

Получите сильные бухгалтерские навыки, исследуя каждый аспект области, получив степень бакалавра бухгалтерского учета. Начните сегодня с обращения к консультанту по зачислению в Алабамский университет в Бирмингеме для получения дополнительной информации.

Рекомендуемая литература:

Тенденции бухгалтерского учета, которые необходимо знать на 2019 год

Обзор условий бухгалтерской записи: Кредит и дебет

Как вы можете пообщаться в онлайн-программе бакалавриата по бухгалтерскому учету

Источники:

Что такое несостоятельность по долгу.org

В чем разница между несостоятельным и банкротом? по LegalZoom

Банкротства Соединенных Штатов по Trading Economics

Что такое банкротство? Американским институтом банкротства

Онлайн-бакалавр бухгалтерского учета — Университет Алабамы в Бирмингеме

Законодательное определение понятия «несостоятельный» — Часть первая

Соавторы Андреа Сааведра и Кристофер Хопкинс.
В нашей серии статей «Кусочек пирога» мы исследуем те разделы Кодекса о банкротстве, которые связаны с оценкой.В серии также будут представлены текущие случаи, когда эти положения являются предметом спора, и будут включены вклады других лиц в области реструктуризации, которые имеют опыт и соображения по спорам об оценке банкротства.
Чтобы создать надлежащую основу для обсуждения оценки, мы начинаем серию с обзора различных определений термина «несостоятельный» в Кодексе о банкротстве и, в частности, исследуем их применение в контексте судебных споров о конструктивно мошеннических переводах корпоративных должников.
Что представляет собой несостоятельность согласно Кодексу о банкротстве?
Кодекс о банкротстве содержит три определения понятия «несостоятельный», и какое определение применяется в каждом конкретном случае, зависит от формы проверяемого должника.
Раздел 101 (32) (A) определяет «неплатежеспособность» для таких организаций, как корпорации и физические лица, как «такое финансовое состояние, при котором сумма долгов такой организации по справедливой оценке превышает сумму всего имущества такой организации». При проведении этого расчета раздел 101 (32) требует исключения любого имущества, переданного обманным путем, или имущества, освобожденного от налога в соответствии с разделом 522.
Для партнерств раздел 101 (32) (B) определяет «неплатежеспособность» как такое финансовое состояние, при котором сумма долгов партнерства превышает совокупную справедливую стоимость (i) всей собственности партнерства и (ii) суммы превышения любые активы генерального партнера, не являющиеся партнерскими, по сравнению с внепартийными долгами. Опять же, имущество, переданное обманным путем или освобожденное от уплаты налогов, исключается из расчета.
Эти определения «несостоятельного» называются «балансовыми проверками», поскольку они требуют сравнения активов должника с его обязательствами.Примечательно, что Кодекс о банкротстве никогда не определяет квалификаторы «справедливая стоимость» или «справедливая стоимость», оставляя на усмотрение судов по делам о банкротстве определение в каждом конкретном случае надлежащей методологии или рыночных критериев, по которым следует оценивать должника.
В отличие от этих «балансовых тестов», муниципалитет считается «неплатежеспособным» в соответствии с разделом 101 (32) (C), если он либо (i) обычно не платит свои бесспорные добросовестные долги, либо (ii) не может выплатить свои долги по мере наступления срока их погашения. Такой подход иногда называют справедливой несостоятельностью или несостоятельностью денежных потоков.(Важно отметить, что эта концепция также отражена в стандартах достаточности капитала и способности обслуживать долг, изложенных в разделах 548 (a) (1) (B) (ii) (II) и 548 (a) (1) ( B) (ii) (III), каждый из которых будет рассмотрен в отдельном посте в этой серии.)
Поскольку определения несостоятельности Кодекса о банкротстве создают разные тесты для муниципальных и немуниципальных должников, этот пост будет сосредоточен исключительно на балансе Листовая проверка применима к негосударственным должникам. Далее будет отдельный пост, посвященный стандартам платежеспособности, применимым к муниципальным должникам.
Как работает проверка баланса?
Проверка баланса лучше всего понимается в ее применении. Споры о платежеспособности, которые связаны с определением несостоятельности и, в частности, требуют толкования фраз «справедливая оценка» и «справедливая стоимость», часто возникают, когда доверительный собственник или должник во владении (DIP) пытается использовать свои полномочия по расторжению договора. Например, конструктивные действия по передаче мошенничества в соответствии с разделом 548 (a) (1) (B) (ii) (I) требуют от DIP или доверительного управляющего доказать, среди прочего, что должник был «неплатежеспособным» на дату оспаривания сделка.Сторона, выступающая против иска, часто будет доказывать в свою защиту, что должник действительно был платежеспособным. При возникновении таких споров стороны в судебном процессе могут нанять экспертов для представления заключений в качестве доказательства платежеспособности (или несостоятельности).
Проще говоря, проверка баланса требует, чтобы эксперты участвовали в трехэтапном процессе.
Во-первых, эксперт должен определить, действовал ли на дату оспариваемой операции должник как непрерывно действующий или иным образом готовился к ликвидации, поскольку первый обычно указывает более высокую стоимость, а второй — более низкую.Как правило, в контексте непрерывной деятельности «справедливая стоимость» активов должника — это справедливая рыночная цена, которая могла бы быть получена, если бы активы были проданы разумным образом в разумный период времени. См., Например, Lawson v. Ford Motor Co. (In re Roblin Indus., Inc.) . Разумность периода времени определяется в контексте того, что является оптимальным для кредиторов должника: не настолько коротким, чтобы стоимость была снижена в результате принудительной продажи, но не настолько долго, чтобы уменьшилась временная стоимость денег и обычные деловые потребности типичное восстановление кредитора. См., Например, Travelers Int’l. против Trans World Airlines, Inc. (In re Trans World Airlines, Inc. ) . Другими словами, если сумма, которую должник мог получить от конвертации своих активов в наличные в ходе обычной деятельности, превышает расходы на продолжение ведения бизнеса, заключение эксперта о том, что активы должника следует оценивать как непрерывно действующие, может быть сочтено разумным судом надзорной инстанции. Heilig-Meyers Co. v.Банк Ваховия (In re Heilig-Meyers Co.) .
Во-вторых, эксперт оценивает активы должника, используя общепринятую методологию оценки, которую он или она считает целесообразной на основе фактов и обстоятельств дела. Три наиболее часто встречающихся метода оценки бизнеса — это дисконтированный денежный поток, сопоставимая компания и анализ сопоставимых операций, и эти методы были приняты многими судами. После расчета стоимости активов должника согласно соответствующему стандарту эксперт сравнивает рассчитанную стоимость активов с обязательствами должника, чтобы прийти к выводу о платежеспособности.
Оценка часто требует ретроспективного исследования для определения платежеспособности на определенный момент в прошлом. Поэтому эксперты-оценщики должны опасаться предвзятости ретроспективного анализа. Соответственно, суды часто напоминают экспертам, что при отсутствии мошенничества или других исключительных обстоятельств они должны в первую очередь полагаться на известные в то время факты и информацию при разработке своих оценок платежеспособности постфактум.
Важность правильного решения
Поскольку платежеспособность ставит перед судом вопрос о фактах, суд обычно полагается на оценочные показания оппонентов при вынесении заключения.Учитывая состязательный характер процесса, эксперты противоборствующих сторон часто приходят к противоречивым выводам, что затем требует от суда определения веса выводов каждого эксперта о ценности.
Несмотря на то, что существует множество опубликованных решений, в которых обсуждается установленное законом определение несостоятельности, применяемое в делах о конструктивных мошеннических передачах, решения, принятые в делах главы 11 дела Heilig-Meyers Co. , особенно примечательны, потому что суд по делам о банкротстве разочаровался в работе. представленный ему дуэльными экспертами, в конечном итоге решил провести собственный оценочный анализ, который был поддержан рассматривающим окружным судом при рассмотрении апелляции.
В деле Heilig-Meyers корпоративные должники стремились избежать — как преференциальных, так и конструктивно мошеннических — определенных переводов, произведенных обеспеченным кредиторам в связи с предварительной реструктуризацией их структуры капитала. Последовал длительный спор о платежеспособности, в ходе которого обе стороны представили анализ платежеспособности, который, по словам суда по делам о банкротстве, был «абсурдно несопоставимым».
Эксперт по должникам в конечном итоге пришел к выводу, что на соответствующую дату должники были неплатежеспособны более чем на 330 миллионов долларов.Эксперт кредиторов, напротив, пришел к выводу, что кредиторы были платежеспособными примерно на 218 миллионов долларов. Разница между оценками активов противоборствующих сторон составила более 500 миллионов долларов.
Несмотря на это огромное несоответствие, суд по делам о банкротстве признал, что оба эксперта использовали методологии оценки, широко принятые в финансовом сообществе. Эксперт по должникам составил баланс на основе предполагаемой выручки от продажи каждого рыночного актива. Он также провел рыночный множественный анализ, но пришел к выводу, что его нельзя использовать для оценки должников, потому что не было разумных перспектив того, что они продолжат свою деятельность.Эксперт кредиторов в первую очередь полагался на сопоставимый анализ компании, но также выполнил анализ дисконтированных денежных потоков, который оценил стоимость собственного капитала должников. Поскольку оба эксперта использовали общепринятые методики оценки, суд по делам о банкротстве пришел к выводу, что он не может отклонить один отчет в пользу другого из-за каких-либо различий в методах.
Хотя он пришел к выводу, что должники использовали стандартные методологии оценки, суд по делам о банкротстве в конечном итоге отклонил большинство результатов анализа платежеспособности должников, установив, что эксперт ошибся, не оценив должников как непрерывно действующую деятельность. В частности, поскольку эксперт по должникам полагался на продажу активов должников после подачи ходатайства и другие события, которые произошли после рассматриваемой передачи, суд сравнил отчет с ликвидационным анализом и обвинил эксперта в предвзятости ретроспективного анализа. Напротив, суд пришел к выводу, что, поскольку эксперт кредиторов использовал правильный анализ непрерывности деятельности, он был более сильным из двух, хотя и не без изъянов. Следовательно, суд по делам о банкротстве провел свой собственный анализ баланса, взяв то, что он считал лучшим из каждого отчета, и отклонил все оценки должников, которые предполагали ликвидацию или любые другие события, произошедшие после передачи.В результате суд по делам о банкротстве согласился с большинством оценок кредиторов и убедился в том, что должники были платежеспособными на дату передачи. Соответственно, суд постановил, что должники не выполнили своего бремени доказывания по вопросу о несостоятельности и не могут избежать переводов.
Затем должники обжаловали решение суда по делам о банкротстве, утверждая, что суд по делам о банкротстве не использовал правильные значения при оценке активов должников. Применяя явно ошибочный стандарт проверки, районный суд рассмотрел отчеты о платежеспособности обеих сторон и собственный анализ баланса судьи о банкротстве и в конечном итоге согласился с решением суда по делам о банкротстве отклонить все оценки должников, основанные на ликвидационной стоимости или иным образом. запятнанный предвзятостью прошлого.Кроме того, суд провел построчную проверку балансового отчета, составленного судьей по делам о банкротстве, и пришел к выводу, что он не был явно ошибочным, поскольку анализ судьи соответствовал структуре проверки балансового отчета. Соответственно, районный суд подтвердил решение суда о банкротстве о платежеспособности.
Во многих отношениях решения Heilig-Meyers представляют нам микрокосм множества вопросов — как юридических, так и фактических, — которые возникают в контексте спора об оценке. Кроме того, они служат полезным справочником для тех из нас, кто находится в окопах — будь то юрист или эксперт — о том, как правильное понимание слов «справедливая оценка» и «справедливая стоимость», содержащихся в разделе 101 (32) Кодекса о банкротстве, может сформулировать анализ вопроса платежеспособности и выиграть в нем.
Мы вернемся, чтобы обсудить больше нюансов оценки в продолжении этой серии.

Разница между несостоятельностью и банкротством

ПОЗВОНИТЕ в местный офис Альберта, Британская Колумбия, Манитоба, Нью-Брансуик, Ньюфаундленд и Лабрадор, Северо-Западные территории, Новая Шотландия, Онтарио, Остров Принца Эдуарда, Квебек, Саскачеван, Юкон,

. Вы можете часто слышать термины «неплатежеспособность» и «банкротство», но они используются по-разному.Несостоятельность — это финансовое состояние, при котором человек не может вовремя погасить задолженность. Банкротство — это юридический процесс, который происходит, когда физическое лицо заявляет, что больше не может выплачивать свои долги кредиторам.

Разница между несостоятельностью и банкротством

Многие люди ошибочно считают несостоятельность и банкротство одним и тем же. Однако, хотя есть сходства, они имеют разное значение.

Несостоятельность — это финансовое состояние, при котором компания или физическое лицо не могут вовремя выплатить свои долги, а банкротство — это юридический процесс, когда лицо было объявлено несостоятельным. Производство по делу о несостоятельности часто происходит после неудачи менее формальных мер по улучшению финансового положения. Производство по делу о несостоятельности может начаться, если компания-должник должна более 750 фунтов стерлингов, и они не оспаривают этот долг. В некоторых случаях несостоятельность может привести к банкротству, если решения не позволяют решить текущую финансовую ситуацию.

Физическое лицо или компания становятся неплатежеспособными, когда их активы превышают их обязательства, но их ликвидного капитала недостаточно для выплаты срочных долгов. Другими словами, у них есть собственность, стоимость которой превышает их долг, но у них нет наличных денег для обслуживания этого долга. Обычно это ситуация, которую можно разрешить путем переговоров, когда кредитор может дождаться продажи активов, вместо того чтобы предпринимать дальнейшие действия.

Альтернатива — балансовая несостоятельность. Это когда непогашенная задолженность превышает общую стоимость принадлежащих активов. Балансовая неплатежеспособность не обязательно является окончательной, поскольку у человека все еще может быть достаточный денежный поток, чтобы продолжать оплачивать свои счета. Однако они смогут оплатить счет на законных основаниях, только если это принесет пользу всем их кредиторам. Если неплатежеспособное лицо не может этого сделать, оно может стать банкротом.

Банкротство — это вид несостоятельности, обычно применяемый к физическим лицам. Этот термин не применим к товариществу или компании с ограниченной ответственностью в его юридическом смысле, однако он часто используется в широком смысле для определения любого типа финансовой неудачи.

Это форма личной неплатежеспособности, более экстремальная, чем индивидуальные добровольные соглашения, распоряжения о списании долгов или планы управления долгом, все из которых предполагают, что физическое лицо в состоянии вернуть хотя бы часть причитающихся денег.Банкротство обычно означает, что кредиторы не могут получить что-либо обратно. Обычно это состояние определяется судом, потому что либо активы человека стоят меньше, чем их обязательства, либо они не могут погасить свои долги.

Кредитор может ходатайствовать о признании физического лица банкротом, если он должен более 5000 фунтов стерлингов, без каких-либо договоренностей о платежах. На заполнение ходатайства может уйти от одного до двух месяцев.

Когда человек объявляет себя банкротом, процесс проходит намного быстрее, но это стоит денег, около 680 фунтов стерлингов. Однако это остановит кредиторов от дальнейших действий. Это ходатайство должника.