Претензия на возмещение убытков по договору поставки: Претензия о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору поставки
Разное
|
AGB RU: Условия поставки и платежа
Условия поставки и платежа
1. Общие положения
На момент оформления заказа нижестоящие условия поставки и платежа считаются принятыми заказчиком. Они также действуют в течение всего периода деловых взаимо- отношений, если не будут внесены какие-либо изменения в письменной форме. Мы не принимаем возможные, выдвига- емые покупателем, условия, если они отклоняются от наших условий. Лишь в том случае, если мы примем отклоняющи- еся отдельные условия покупателя, предъявленные им в письменной форме, они имеют для нас обязательную силу.
2. Предложения и цены
За исключением случаев наличия конкретной договоренно- сти, все предложения считаются свободными и не связан- ными обязательствами. Для всех поставок продажной ценой является цена, действующая на день поставки. Действую- щим считается последний прескурант. Цены не включают в себя НДС, если нет особой ссылки на это.
3. Поставка, приемка, место исполнения
Отгрузка и перевозка товара производится за счет и под полную ответственность заказчика с завода-производителя или с нашего склада; это положение распространяется на все заказы, а также действует и в случае бесплатной транс- портной доставки. Мы не несем ответственности за убытки, которые возникли во время перевозки или на месте назна- чения. Заказчик обязан перед приемкой товара уведомить транспортное предприятие о повреждении или потере и заявить претензию в отношении убытков. Поставка заказан- ных товаров осуществляется при условии ее возможности. Просрочка поставки дает заказчику право на односторон- ний отказ от Договора, но не на возмещение убытков. Мы не принимаем на себя ответственность за несвоевременное поступление товара.
4. Гарантийные обязательства
Рекламации должны предъявляться сразу после получе- ния товара, в любом случае до ввода товара в эксплуата- цию. Заказчик может требовать аннулирования Договора купли-продажи или снижения цены; иные претензии како- го-либо рода от него не принимаются. Местом исполнения является – в том числе и в случае бесплатной транспортной доставки – погрузочный пункт в г. Изерлон. При продаже по образцам гарантируются лишь техническое соответствие образцов товару проб и соответствие их товару. Что каса- ется использования наших изделий, информацию об этом Вы можете найти в наших актуальных каталогах и технических инструкциях. Выходящие за данные рамки гарантии каких- либо качеств не принимаются, за исключением тех случаев, когда они были гарантированы отдельно в письменной форме. Консультации и руководства к применению даются из лучших побуждений на основании накопленного нами опыта и произведенных испытаний. По этой причине мы не несем со своей стороны ответственности, за исключением случаев, когда дефекты поставленного изделия дают в уста- новленном законом порядке право на гарантийный иск или предусматривают материальную ответственность. Конечный потребитель изделий не освобожден от обязанности прове- сти квалифицированную оценку качества товара и его при- годности к использованию в предусмотренных целях, исходя из конкретной ситуации. При монтаже таких изделий, кото- рые, например, вследствие своей новизны не соответствуют признанным правилам техники, клиент (конечный потреби- тель) несет ответственность за заключение соответствую- щих договоренностей с заказчиком строительных работ.
5. Условия платежа
Оплата суммы счета должна быть произведена к сроку пла- тежа в евро. Сконто и скидки предоставляются только при наличии особых соглашений. Возможность предоставления сконто на новые счета исключена, если предыдущие счета еще не оплачены. Если платеж не соответствует условиям Договора, то тогда мы имеем право в день исполнения обя- зательств без напоминания включить в счет проценты в размере, превышающем основную процентную ставку на 5 % в год (§247, абзац 1 ГК). Принятые к оплате акцепты, векселя или чеки считаются произведенным платежом только после их оплаты. Несоблюдение условий платежа или другие ставшие известными нам после заключения Договора обстоятельства, снижающие кредитоспособность покупателя, могут иметь следствием выставления требова- ния о незамедлительной оплате по дебиторской задолжен- ности и дают нам право отказаться от Договора. Поставки новым клиентам, а также при мелких заказах или по иным причинам, кажущимся нам весомыми, могут производиться наложенным платежом, при выдаче товара мы можем потре- бовать оплату наличными.
6. Оговорка о сохранении права собственности
Товар остается нашей собственностью до тех пор, пока покупателем не погашены все задолженности, вытекаю- щие из деловых отношений и договоренностей. Покупатель обязан незамедлительно сообщить нам об изъятии тре- тьими лицами товара с сохраненным за продавцом правом собственности. Если поставленный товар и изготовленные из него вещи перепродаются клиентом или монтируются им на земельном участке, принадлежащем третьим лицам таким образом, что они становятся существенной составной частью земельного участка третьего лица, то тогда требова- ния, возникающие из перепродажи или монтажа, а также дополнительные права по отношению к потребителю или третьему лицу переходят от покупателя к нам. Дополнитель- ная оформление переуступки при этом не требуется. Права, вытекающие из положения о сохранении права собственно- сти за продавцом, действуют до отмены всех условных обя- зательств, которые продавец / поставщик принял на себя в интересах покупателя / заказчика.
7. Отклонения
Для изменения вышестоящих условий требуется догово- ренность в письменной форме. Устные договоренности или договоренности по телефону имеют обязательную силу только в случае их подтверждения в письменной форме. Про- тиворечащие этому условия покупателя не могут быть при- няты. Если отдельные положения данных условий поставки и платежа нарушают обязательные правовые нормы, то это не затрагивает правовую действительность остальных поло- жений.
8. Арбитражный суд и заключительные положения
Местом разрешения споров в суде, в том числе и по делам, касающимся чеков и векселей в том случае, если покупа- тель является коммерсантом, обладающим всеми правами согласно Торговому кодексу, или если существуют иные предпосылки согласно § 38 ГПК, является г. Изерлон или г. Хаген. Для любых споров по настоящему Договору дей- ствуют законодательные нормы Федеративной Республики Германия так же, как они действуют для сделок между жителями ФРГ на территории ФРГ. Недействительность отдельных положений данных Условий поставки и платежа не затрагивает действительности остальных положений.
Щодо вирішення спорів, які по…
ДЕРЖАВНИЙ АРБІТРАЖ СРСРІНСТРУКТИВНІ ВКАЗІВКИ
N И-1-33 від 23.09.74
vd740923 vnИ-1-33 О разрешении споров, связанных с возмещением убытков, причиненных нарушением обязательств по договору поставки В редакции от 1 февраля 1990 года
В целях обеспечения единства практики разрешения споров,
связанных с возмещением убытков, причиненных нарушением
обязательств по договору поставки продукции
производственно-технического назначения и товаров народного
потребления* Государственный арбитраж СССР предлагает органам
арбитража руководствоваться следующими указаниями:
____________
* В дальнейшем употребляется термин «продукция».
1. При разрешении споров о возмещении убытков, причиненных
нарушением условий договоров поставки продукции, арбитражи должны
исходить из установленной ст. 36 Основ гражданского
законодательства Союза ССР и союзных республик и положениями о
поставках продукции производственно-технического назначения и
товаров народного потребления обязанности должника возместить
кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим
исполнением обязательства. К убыткам относятся расходы,
произведенные кредитором в связи с неисполнением или ненадлежащим
исполнением обязательства, утрата или повреждение имущества, а
также неполученные им доходы, которые он получил бы, если бы
обязательство было исполнено должником. Возмещение убытков, причиненных ненадлежащим исполнением
обязательств, не освобождает стороны от исполнения обязательства в
натуре, кроме случаев, предусмотренных действующим
законодательством. 2. Под произведенными истцом расходами следует понимать
расходы, фактически понесенные им на день предъявления претензии.
Расходы, которые он может понести или понесет в будущем, не
подлежат взысканию по данному исковому требованию, однако истец не
лишен права предъявить иск о взыскании этих убытков в последующем,
после того, как он их фактически понесет. Из убытков должны исключаться все суммы, которые истец сберег
вследствие того, что другая сторона нарушила свои обязательства.
Например, неизрасходованные суммы, которые предусматривались в
плане издержек обращения как расходы на перевозку, подработку и
упаковку подлежавшей поставке продукции, при замене
недопоставленных материалов другими — стоимость реализуемых
отходов, образующихся при дополнительной обработке фактически
использованных материалов. 3. Утратил силу. 4. При взыскании стоимости работ, произведенных истцом в
связи с нарушением ответчиком обязательства, арбитражи должны
исходить из понесенных расходов в пределах действующих у истца
нормативов затрат сырья и материалов, трудовых и других затрат. Расходы, превышающие допускаемые действующими нормативами,
взысканию не подлежат. Размер выплаченных истцом сумм определяется на основе
представленных им данных (решения органов арбитража о взыскании с
истца сумм санкций, платежные документы, подтверждающие уплату
соответствующих сумм контрагентам, документы, подтверждающие
выплату заработной платы рабочим в случае простоя и т. п.). 5. Неполученные истцом доходы в виде неполученной плановой
прибыли подлежат взысканию независимо от того, что истец выполнил
или перевыполнил план по прибылям за соответствующий период за
счет перевыполнения плана производства по другим видам продукции. Плановая прибыль, а также соответствующая часть торговой,
оптово-сбытовой скидки, не полученные истцом, не подлежат
взысканию полностью или частично в случаях, когда ответчик в
последующем исполнит свои обязательства в натуре (например,
восполнит недопоставленное количество продукции) и истец от
реализации этой продукции получит прибыль, скидку или наценку. 6. Разрешая споры о взыскании убытков, вызванных
недопоставкой продукции, следует исходить из того, что, согласно
ст.225 ГК РСФСР и соответствующим статьям ГК других союзных
республик, должник, просрочивший исполнение, отвечает перед
кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за случайно
наступившую во время просрочки невозможность исполнения. Если устанавливается, что покупатель, несмотря на
недопоставку ему сырья, материалов, оборудования, мог изготовить
продукцию за счет нормируемых запасов, но не изготовил ее по своей
вине, следует признать, что между недопоставкой и убытками,
возникшими у истца, отсутствует причинная связь. В том случае, когда покупатель в установленном порядке
отказался от принятия продукции, поставка которой просрочена,
убытки, возникшие у него вследствие отказа от восполнения
недопоставленного количества продукции, взысканию не подлежат. 7. Возражая против иска о взыскании убытков в связи с
завышением истцом стоимости произведенных им работ, включением
стоимости реализованных отходов и т.п., ответчик обязан
представить доказательства, обосновывающие сумму расходов,
которые, по его мнению, истец должен был понести. 8. Согласно ст.224 ГК РСФСР и соответствующим статьям ГК
других союзных республик размер ответственности должника подлежит
уменьшению, если кредитор умышленно или по неосторожности
содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением
или ненадлежащим исполнением обязательства, либо не принял мер к
их уменьшению. Иметь в виду, что в соответствии с положениями о поставках
каждая из сторон при заключении и исполнении договоров должна
соблюдать хозрасчетные интересы другой стороны, исполнять свои
обязанности наиболее экономичным для социалистического народного
хозяйства образом, принимать необходимые меры к предотвращению или
уменьшению ущерба, который может возникнуть в связи с ненадлежащим
исполнением обязательств, и своевременно информировать другую
сторону об этих мерах, а также оказывать ей содействие в
исполнении обязанностей. Если ответчик считает, что истец содействовал увеличению
размера убытков либо не принял необходимых мер к предотвращению
убытков или к уменьшению их размера, он вправе доказывать это
обстоятельство на общих основаниях, указывая, в чем конкретно
выразилось содействие истца увеличению размера убытков и на какую
сумму они увеличились, какие меры должны были быть приняты истцом
и на какую сумму уменьшился бы размер убытков в результате
принятия таких мер. При рассмотрении споров о взыскании убытков арбитраж должен
установить, принимались ли истцом меры к предотвращению убытков
или к уменьшению их размера и не содействовал ли он умышленно или
по неосторожности увеличению размера убытков. Если убытки возникли в результате неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязательств по вине обеих сторон,
арбитраж должен, на основании ст.37 Основ гражданского
законодательства, соответственно уменьшить размер ответственности
ответчика применительно к его вине. 9. В случаях, когда истец понес убытки по вине нескольких
предприятий (учреждений, организаций), он вправе предъявить им иск
на общих основаниях. Каждый из этих ответчиков несет ответственность перед истцом
в том мере, в какой его виновные действия способствовали
возникновению убытков. Если эти действия повлияли на возникновение
убытков в равной степени, то причиненные убытки должны быть
отнесены на каждого из ответчиков в равных долях, а не
пропорционально объему или сумме невыполненных обязательств. При рассмотрении таких споров арбитражам следует определять
объем допущенных каждым из ответчиков нарушений и оценивать
значение и удельный вес этих нарушений в причинении истцу убытков. 10. Согласно положениям о поставках продукции и товаров, не
допускаются соглашения сторон об ограничении ответственности, если
размер ответственности точно определен действующим
законодательством. Поэтому стороны при заключении договора поставки не могут в
какой бы то ни было форме ограничить право потерпевшей стороны на
взыскание убытков с неисправной стороны. Устанавливая, что в
договоре содержится такое условие, арбитраж должен признать его
недействительным и принять решение по спору в соответствии с
законодательством и обстоятельствами дела. Арбитраж не вправе уменьшать или увеличивать сумму подлежащих
взысканию доказанных убытков. 11. В соответствии с положениями о поставках продукции и
товаров причиненные в результате нарушения договора убытки
подлежат возмещению в части, не покрытой неустойкой (штрафом,
пеней). Сторона, пропустившая срок исковой давности на предъявление
иска о взыскании неустойки (штрафа, пени) за нарушение
обязательств по договору, не вправе взыскивать эту неустойку
(штраф, пеню) под видом убытков. В этом случае иск о взыскании
убытков, причиненных нарушением обязательств по договору, подлежит
удовлетворению только в части, не покрытой неустойкой (штрафом,
пеней), которую сторона имела бы право взыскать в пределах
шестимесячного срока исковой давности. При этом следует иметь в виду, что согласно положениям о
поставках, убытки, причиненные поставкой продукции ненадлежащего
качества и некомплектной, возмещаются без зачета штрафа,
установленного за эти нарушения. 12. Учитывая сложность разрешения споров о взыскании убытков,
арбитражем следует тщательно изучать материалы дел, своевременно
требовать от сторон представления всех необходимых документов, а в
соответствующих случаях предлагать сторонам совместно проверять
размер убытков по первичным и другим документам истца или
назначать экспертизу. Всесторонне и тщательно выяснять отношения
сторон, устанавливать вину ответчика в понесенных убытках,
причиненную связь между нарушением обязательства и убытками,
размер этих убытков. При установлении размера понесенных убытков
учитывать утвержденные в отдельных отраслях хозяйства методические
указания по определению убытков. Систематически изучать и обобщать практику разрешения споров
о взыскании убытков и по результатам обобщения направлять
сообщения соответствующим органам.
средств правовой защиты при нарушении договора — Центр судебного образования
Каковы средства правовой защиты при нарушении контракта?
Существует несколько средств правовой защиты от нарушения контракта, таких как возмещение убытков, конкретное исполнение, расторжение договора и реституция. В судах ограниченной юрисдикции основным средством правовой защиты является возмещение убытков. Поскольку конкретное исполнение и аннулирование являются справедливыми средствами правовой защиты, которые не подпадают под юрисдикцию магистратских судов, они не рассматриваются в этом руководстве.
Какой ущерб может быть присужден?
Существует две основные категории возмещения убытков, которые могут быть присуждены, если будет доказано нарушение условий контракта. Их:
1. Компенсационные убытки. Компенсационные убытки (также называемые «фактическими убытками») покрывают убытки, понесенные стороной, не нарушившей договор, в результате нарушения контракта. Присужденная сумма предназначена для возмещения или возмещения убытков, причиненных нарушением.
Существует два вида компенсационных убытков, которые сторона, не нарушившая договор, может иметь право взыскать:
A.Общие повреждения. Общие убытки покрывают убытки, непосредственно и неизбежно понесенные в результате нарушения контракта. Общие убытки являются наиболее распространенным типом убытков, присуждаемых за нарушение контракта.
Пример: Компания A доставила не тот тип мебели компании B. Обнаружив ошибку позже в тот же день, компания B настояла, чтобы компания A забрала не ту мебель и доставила правильную мебель. Компания А отказалась забрать мебель и заявила, что не может поставить нужную мебель, потому что ее нет на складе.Компания B подала иск о нарушении контракта. Общие убытки от этого нарушения могут включать:
• возмещение любой суммы, которую Компания B предоплатила за мебель; плюс
• возмещение любых расходов, понесенных Компанией B при отправке мебели обратно компании A; плюс
• оплата любого увеличения затрат, понесенных Компанией B при покупке нужной мебели или ее ближайшего эквивалента у другого продавца.B. Особые повреждения. Особые убытки (также называемые «косвенные убытки») покрывают любые убытки, понесенные в результате нарушения контракта из-за особых обстоятельств или условий, которые обычно нельзя предсказать.Это фактические убытки, вызванные нарушением, но не прямые и немедленные. Чтобы получить компенсацию за этот тип потерь, сторона, не нарушившая договор, должна доказать, что нарушившая сторона знала об особых обстоятельствах или требованиях на момент заключения контракта.
Пример: В приведенном выше сценарии, если компания A знала, что компании B нужна новая мебель в определенный день, потому что ее старая мебель собиралась увезти накануне вечером, убытки за нарушение контракта могли включать в себя все убытки. присуждается в приведенном выше сценарии плюс:
• оплата расходов компании B по аренде мебели до прибытия нужной мебели.
2. Штрафные убытки. Штрафные убытки (также называемые «примерные убытки») присуждаются для наказания или демонстрации правонарушителя, который действовал умышленно, злонамеренно или обманным путем. В отличие от компенсационных убытков, которые предназначены для покрытия реальных убытков, штрафные убытки предназначены для наказания правонарушителя за вопиющее поведение и для удержания других от действий аналогичным образом. Штрафные убытки присуждаются в дополнение к компенсационным убыткам.
Штрафные убытки за нарушение контракта присуждаются редко.Они чаще возникают в делах о правонарушении, чтобы наказать умышленное или неосторожное поведение, которое приводит к причинению личного вреда.
Как рассчитывается компенсационный ущерб?
Расчет компенсационных убытков зависит от типа нарушенного договора и типа понесенных убытков. Вот некоторые общие рекомендации:
Стандартная мера. Стандартная мера возмещения ущерба — это сумма, которая позволила бы стороне, не нарушившей договор, купить замену выгоды, которая была бы получена, если бы контракт был исполнен.В случаях, когда стоимость замены является спекулятивной, сторона, не нарушившая договор, может взыскать убытки в размере затрат, понесенных при выполнении обязательств этой стороны по контракту.
Договоры купли-продажи товаров. Убытки измеряются разницей между контрактной ценой и рыночной ценой, когда продавец предоставляет товар или когда покупатель узнает о нарушении.
Существуют ли ограничения на присуждение компенсационных убытков?
Важным ограничением присуждения компенсации является обязанность по уменьшению убытков.Сторона, не нарушившая правила, обязана уменьшить или минимизировать размер ущерба в разумной степени. Убытки не могут быть возмещены за убытки, которых можно было разумно избежать или существенно уменьшить после того, как нарушение произошло. Неспособность стороны, не нарушившей договор, проявить разумную осмотрительность для уменьшения ущерба, означает, что любое возмещение убытков будет уменьшено на сумму, которой можно было бы разумно избежать.
42 CFR § 414.425 — Требования о возмещении ущерба.| CFR | Закон США
§ 414.425 Требования о возмещении ущерба.(a) Право на подачу иска о возмещении ущерба в результате расторжения контрактов с поставщиками в соответствии с Законом об улучшениях в программе Medicare для пациентов и поставщиков от 2008 года (MIPPA).
(1) Любой потерпевший поставщик, в том числе член сети, с которой был заключен контракт на участие в Программе конкурсных торгов по прочному медицинскому протезированию, ортопедическим изделиям и расходным материалам 1 раунда (DMEPOS CBP), который считает, что ему был нанесен ущерб в результате прекращения конкурса договор торгов, может подать претензию в соответствии с этим разделом.
(2) Субподрядчик контрактного поставщика не имеет права подавать претензию в соответствии с данным разделом.
(б) Срок подачи иска.
(1) Заполненная претензия, включая всю документацию, должна быть подана в течение 90 дней с 1 января 2010 г. (дата вступления в силу этих положений о возмещении ущерба), если только этот день не является федеральным праздником или воскресеньем, и в этом случае он будет выпадать на на следующий рабочий день.
(2) Дата подачи — это фактическая дата получения CBIC заполненной претензии, которая включает всю информацию, требуемую этим правилом.
(c) Информация, которая должна быть включена в претензию.
(1) наименование поставщика, имя уполномоченного должностного лица, почтовый адрес почтового отделения США, номер телефона, адрес электронной почты и номер торгов, а также номер национального центра обмена информацией для поставщиков;
(2) Копия подписанного контракта, заключенного с CMS для Программы конкурсных торгов DMEPOS 1 раунда;
(3) Подробное объяснение убытков, понесенных этим поставщиком в результате расторжения MIPPA контракта на конкурсную заявку 1 раунда.Объяснение должно включать все следующее:
(i) Документирование убытков поставщика посредством квитанций.
(ii) Записи, подтверждающие убытки поставщика и демонстрирующие, что убытки напрямую связаны с выполнением контракта 1 раунда и соответствуют информации, предоставленной поставщиком в рамках своего предложения.
(4) Поставщик должен объяснить, как он будет поврежден, если ему не возместят расходы.
(5) В претензии должны быть указаны шаги, предпринятые поставщиком для уменьшения любого ущерба, который он мог понести из-за расторжения контракта, включая подробное объяснение шагов всех попыток использования для других целей, возврата или утилизации оборудования или других активов. приобретены или арендованы для использования в выполнении контракта DMEPOS CBP 1 раунда.
(d) Пункты, которые не будут рассматриваться в претензии. Следующие предметы не будут рассматриваться в претензии:
(1) Стоимость подачи заявки.
(2) Любые сборы или расходы, понесенные в связи с консультациями или маркетингом.
(3) Затраты, связанные с аккредитацией или лицензированием.
(4) Затраты, понесенные до 20 марта 2008 г.
(5) Затраты, понесенные в связи с исполнением контракта после 14 июля 2008 г., за исключением затрат, понесенных для уменьшения убытков.
(6) Любая прибыль, которую поставщик мог ожидать от контракта.
(7) Затраты, которые возникли бы без заключения контракта.
(8) Затраты на такие предметы, как инвентарь, транспортные средства для доставки, офисные помещения и оборудование, персонал, которые поставщик не приобрел специально для выполнения контракта.
(9) Затраты, которые поставщик возмещает любыми способами, и могут включать использование персонала, материалов, поставщиков или оборудования в деловых операциях поставщика.
(e) Подача иска.
(1) Претензия со всей подтверждающей документацией должна быть подана Подрядчику по проведению конкурсных торгов (CBIC) CMS.
(2) Претензии должны включать заявление уполномоченного представителя поставщика, подтверждающее точность информации, представленной в претензии, и всей подтверждающей документации.
(3) CBIC не принимает электронные заявки на возмещение ущерба.
(f) Рассмотрение претензии.
(1) Роль CBIC.
(i) CBIC рассмотрит претензию, чтобы убедиться, что она подана своевременно, в полном объеме и правомочным заявителем. Когда CBIC определяет, что претензия неполная или не подана своевременно, она дает рекомендацию уполномоченному органу не обрабатывать претензию в дальнейшем.Неполные или несвоевременные претензии могут быть отклонены определяющим органом без дальнейшей обработки.
(ii) Для полных и своевременных претензий CBIC рассмотрит претензию по существу, чтобы определить, есть ли основания для возмещения убытков, и может запросить дополнительную информацию у заявителя при вынесении рекомендации определяющему органу. CBIC может установить крайний срок для получения дополнительной информации. Несвоевременный ответ истца может привести к отклонению иска.
(iii) CBIC будет давать рекомендации определяющему органу по каждой поданной претензии и включать объяснение, подтверждающее ее рекомендацию.
(iv) Рекомендация должна заключаться либо в присуждении компенсации за определенную сумму (которая может не совпадать с суммой, запрошенной истцом), либо в том, что возмещение убытков не должно присуждаться.
(A) Если CBIC рекомендует гарантировать возмещение ущерба, CBIC рассчитает рекомендуемую разумную сумму ущерба на основе поданного иска.
(B) Разумная сумма будет учитывать как понесенные расходы, так и попытки и действия подрядчика по ограничению ущерба;
(v) Рекомендация будет отправлена в определяющий орган для окончательного определения.
(2) Роль CMS как определяющего органа.
(i) Определяющий орган должен рассмотреть рекомендацию CBIC.
(ii) Определяющий орган может запросить дополнительную информацию у заявителя или CBIC при принятии решения о согласии или несогласии.
(iii) Определяющий орган может установить крайний срок для получения дополнительной информации. Несвоевременный ответ истца может привести к отклонению иска.
(iv) Если определяющий орган соглашается с рекомендацией CBIC, определяющий орган должен представить окончательное подписанное решение в CBIC и дать указание CBIC уведомить заявителя о решении и причинах окончательного решения.
(v) Если Определяющий орган не согласен с рекомендацией CBIC, Определяющий орган может вернуть претензию для дальнейшей обработки или Определяющий орган может:
(A) Написать определение, удовлетворяющее (полностью или частично) требование о возмещении ущерба или полностью отклоняющее требование;
(B) Поручить CBIC написать указанное определение для подписи определяющего органа; или
(C) Верните претензию в CBIC с дальнейшими инструкциями.
(vi) Решение определяющего органа является окончательным и не подлежит административному или судебному контролю.
(g) Срок проведения определений.
(1) Будут приложены все усилия, чтобы принять решение в течение 120 дней с момента первоначального получения требования о возмещении убытков от CBIC или получения дополнительной информации, запрошенной CBIC, в зависимости от того, что произойдет позже.
(2) В случае более сложных случаев или в случае большой рабочей нагрузки решение будет вынесено в кратчайшие сроки.
(h) Уведомление истца об определении ущерба. CBIC должен отправить решение Определяющего органа заявителю заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в претензии.
«Почему я должен показывать фактические убытки, если в моем контракте есть оговорка о заранее оцененных убытках?» | Insights
Когда вы ведете переговоры и исполняете контракт с оговоркой о заранее оцененных убытках, естественно чувствовать, что у вас есть подстраховка — что в случае спора вы можете положиться на контракт, который защитит вас от дорогостоящих затрат. и трудоемкое занятие по доказыванию фактического ущерба.Но стороны, борющиеся с обязательством выплатить заранее оцененные убытки, часто говорят, что положение контракта равносильно не имеющему исковой силы штрафу. Этот аргумент обычно связан с утверждением о том, что заранее оговоренные убытки, предусмотренные в контракте, намного превышают фактически понесенные убытки, что приводит к спору о фактических убытках. Недавнее решение Верховного суда Техаса по делу Atrium Medical Center LP против Houston Red C LLC разъясняет бремя доказывания по этим делам и подтверждает ценность хорошо составленного положения о заранее оцененных убытках.
В соответствии с законодательством штата Техас, расследование для определения того, является ли оговорка о заранее оцененных убытках не имеющей исковой силы штрафом, требует трех вопросов: (1) во время заключения контракта, была ли статья разумной оценкой ущерба, который может возникнуть в результате нарушения; (2) Было ли трудно предсказать фактический ущерб при заключении контракта; и (3) превышали ли на момент нарушения заранее оговоренные убытки, предусмотренные контрактом, фактически понесенные убытки? 1 Первые два вопроса требуют рассмотрения информации, доступной на момент заключения контракта, т.е.е., было ли положение с самого начала неисполнимым штрафом. Последний вопрос основан на предпосылке, что положение, не предназначенное для наказания, может, тем не менее, действовать как единое целое, исходя из обстоятельств, возникающих во время нарушения.
По мнению судьи Джейн Бланд в деле Atrium , Верховный суд Техаса постановил, что бремя нарушившей стороны, а не бремя стороны, требующей возмещения убытков, было предъявить доказательства фактического ущерба, нанесенного стороной, не нарушившей правила, для «доказательства непреодолимое несоответствие »между письменным положением о заранее оцененных убытках и фактически понесенными убытками.
Atrium Medical, владелец и оператор больницы неотложной помощи, заключила пятилетний контракт с ImageFirst Healthcare на оказание специализированных прачечных и предоставление чистых постельных принадлежностей медицинского качества. Atrium аннулировала контракт через год, и ImageFirst подала иск о взыскании заранее оцененных убытков на основе оставшегося срока контракта.
Atrium утверждала, что плата за расторжение контракта, составляющая приблизительно 700 000 долларов США, была необоснованной, поскольку она намного перевешивала ущерб, нанесенный ImageFirst в соответствии с контрактом — стоимость постельного белья и расходных материалов, приобретенных для обслуживания Atrium.Суд первой инстанции постановил, что положение о заранее оцененных убытках не является штрафом и что ImageFirst имеет право на получение прибыли по контракту. 14-й апелляционный суд подтвердил это, постановив, что на момент заключения контракта фактический ущерб «было очень трудно, если не невозможно определить», потому что контракт о требованиях зависел от неопределенных потребностей Atrium. Апелляционный суд также установил, что штраф за отмену контракта не являлся штрафом, поскольку доказательства продемонстрировали разумный прогноз ущерба, причиненного расторжением контракта.
Верховный суд Техаса подтвердил. В заключении цитируется постановление суда по делу FPL Energy, LLC против TXU Portfolio Mgmt. Co. , где было установлено, что «неприемлемое несоответствие» между убытками, урегулированными в соответствии с контрактом (примерно 29 миллионов долларов США) и фактическими убытками (примерно 6 миллионов долларов США), сделало положение о заранее оцененных убытках не имеющим исковой силы. Затем суд пояснил, что, чтобы воспользоваться этой защитой, нарушившая сторона должна продемонстрировать «непреодолимое несоответствие» между заранее оцененными и фактическими убытками.Поскольку Atrium только представила доказательства возмещения убытков ImageFirst, а не ожидаемых убытков по 5-летнему контракту, Atrium не смогла выполнить свое бремя и продемонстрировать такое «непреодолимое несоответствие».
Участие в Atrium Medical обеспечивает некоторую гарантию свободы заключения контрактов о заранее оцененных убытках, а также то, что суды Техаса поддержат положения о разумных договорных убытках. Этот результат, однако, не означает, что, когда ваш контрагент нарушает договор и у вас есть положение о договоре о заранее оцененных убытках, вы можете быстро принять решение.Нарушившая сторона все еще могла утверждать, что положение о заранее оцененных убытках не имело исковой силы с самого начала, как необоснованный прогноз ущерба. Нарушившая сторона может также попытаться использовать обнаружение, чтобы раскрыть фактический ущерб, чтобы выполнить свое бремя доказывания. И, как иллюстрируют FPL Energy и Atrium Medical , если существует «непреодолимое несоответствие» между условиями контракта и фактическими убытками, заранее оцененные убытки будут признаны не имеющими исковой силы в качестве штрафа.
Посетите наш веб-сайт, чтобы узнать больше о строительной и инженерной практике V&E. За дополнительной информацией обращайтесь к юристам Vinson & Elkins Фергюсону МакНилу или Стефани Ноубл.
1 Atrium Medical Ctr., LP против Houston Red C LLC , — SW3d -, 2020 WL 596873, at * 1 (Техас, 7 февраля 2020 г.) (ссылка на Phillips v. Phillips , 820 SW2d 785, 788 (Tex. 1991) и FPL Energy, LLC против TXU Portfolio Mgmt.Co. , 426 S.W.3d 59, 69 (Tex. 2014)).
Обзор договорных выплат — Осборн Кларк
Возмещение убытков является неотъемлемой частью инструментария любого контрактного юриста и часто является предметом горячих споров при заключении контракта. Закон о возмещении убытков сложен и во многих случаях далек от урегулирования. Если вы хорошо понимаете принципы и знаете, в чем заключаются потенциальные подводные камни, это может помочь вам выявить договорные риски и, по возможности, снизить их с самого начала.
Ключевые сообщенияКомпенсации являются коммерчески значимыми во многих сделках, и по ним часто ведутся горячие переговоры. Ни в коем случае не очевидно, что договорное возмещение исключает правила общего права, касающиеся удаленности и смягчения последствий, которые применяются к искам о возмещении убытков: следите за развитием прецедентного права! Размер ответственности в конечном итоге будет зависеть от условий договора, частью которого он является: рекомендуется экспресс-составление! Если вы даете возмещение, ищите гарантии. Если вы получаете возмещение, проверьте наличие ограничений и изъятий, которые могут лишить вас льгот, которые, по вашему мнению, получил ваш клиент. |
Вернуться к основам
Что такое возмещение?Возмещение — это обычно содержащееся в контракте обещание выплатить деньги при наступлении определенного события. Компенсации защищают одну сторону по контракту от финансовых потерь в связи с определенными случаями — обычно те, которые могут возникнуть в результате поведения другой договаривающейся стороны или над которыми другая договаривающаяся сторона имеет контроль.
Другими словами, возмещение — это договорный механизм распределения риска, аналогичный гарантии в типичном контракте M&A или гарантии в финансовом контракте.
Почему компании стремятся включать в контракты компенсации?Возмещение является первичным обязательством; это не зависит от необходимости доказывать нарушение договорных обязательств. Это дает ряд преимуществ по сравнению с предъявлением иска о возмещении ущерба в результате нарушения контракта:
- Возмещение обычно возникает из-за понесенных убытков без необходимости доказывать какую-либо «вину».Это также позволяет избежать правил, касающихся причинно-следственной связи и смягчения последствий, которые в противном случае могут сделать восстановление более проблематичным.
- Если размер возмещения является широким, оно может позволить более полное возмещение убытков, таких как судебные и другие связанные с этим расходы, чем это было бы возможно в случае нарушения условий контракта; стороны также могут заранее количественно оценить предполагаемые убытки для большей определенности.
- Возможность преследовать убытки в виде кристаллизованного долга также может упростить восстановление на практике: считается, что противодействовать искам о возмещении труднее, а выплаты с большей вероятностью будут производиться возмещающей стороной в рамках возмещения без необходимости судебного разбирательства для быть инициированным.
Так как возмещения действуют по контракту, они очень гибкие в зависимости от того, как они составляются. Но это тоже может быть проблемой. По сравнению с такими механизмами, как гарантии, возмещение ущерба регулируется несколькими фиксированными правилами. Не существует устоявшегося «закона о возмещении ущерба». В результате вопросы о том, применимы ли такие концепции, как причинно-следственная связь и смягчение последствий, и что необходимо для подтверждения запрашиваемой суммы, зависят от того, как оформляется возмещение.
В фокусе | Вытяжка спускового крючкаКрайне важно, чтобы была абсолютная уверенность в отношении соответствующего фактического события, которое инициирует выплату возмещения. Яркий пример этой проблемы возник в недавнем деле Верховного суда Вуд против Кэпита Иншуранс Сервисез . Дело касалось толкования возмещения в договоре купли-продажи акций, которое гласило:
« Продавцы обязуются выплатить Покупателю сумму, равную сумме, которая потребовалась бы для возмещения Покупателю (1) всех действий… убытков, претензий, убытков… понесенных или понесенных расходов и обязательств, и ( 2) все штрафы, компенсации или меры по исправлению положения или платежи, наложенные на… Компанию. (A) следующие и вытекающие из претензий или жалоб, зарегистрированных в FSA… против Компании… (B) и которые относятся к периоду до Даты завершения в отношении любой неправильной продажи или подозрения в неправильной продаже любого… продукта, связанного со страхованием … «
Цифры и буквы, выделенные жирным шрифтом, не были включены в первоначальный текст, но суд вставил их, чтобы помочь в построении статьи. Вопрос заключался в том, обязана ли возмещающая сторона (г-н Вуд в качестве продавца) возместить Capita (в качестве покупателя) убыток «, связанный с… неправильной продажей или подозрением в неправильной продаже… страховых продуктов» , но заявленная претензия возникла не из « претензий или жалоб, зарегистрированных в FSA », а возникла в результате внутреннего расследования.
Важнейшее различие между конструкциями, представленными двумя сторонами, заключалось в следующем:
- (A) квалифицирует как (1) , так и (2) , и в этом случае возмещение будет применяться только в том случае, если убыток возник в результате претензии или жалобы FSA ; или
- (A) только часть (2) , и в этом случае возмещение будет применяться независимо от того, возникла ли потеря в результате претензии FSA .
Верховный суд предпочел первое толкование: слова в (A) квалифицируют как (1), , так и (2) , а (1) не могут считаться независимым триггером.Учитывая, что в АФН не было зарегистрировано никаких претензий или жалоб, на возмещение не применялось .
| Пункт оформления: Действия по составлению таких положений о возмещении убытков ясны: мы должны проверить на предмет каких-либо двусмысленностей при составлении положений о возмещении убытков, особенно когда это положение увеличивается в ходе переговоров. Часто в ходе переговоров возникает проблема, которая не была предусмотрена в первоначальном проекте соглашения: используйте подпункты и пункты перенумеровать соответствующим образом, чтобы конкретный триггер или триггеры всегда можно было легко идентифицировать. |
В фокусе | Причинно-следственная связь под вашим контролем
Насколько близко связь?
Одним из ограничений на возмещение убытков в случае нарушения договорных требований является правило о правовой причинно-следственной связи. Убыток должен быть вызван нарушением (в том смысле, что убыток не был бы причинен без нарушения), но новое вмешательство нарушит эту причинно-следственную связь.
Но причинная связь, необходимая в отношении возмещения, зависит от формулировки самого возмещения и его толкования.Таким образом, для возмещений, связанных с исполнением одной стороной своих обязательств, можно установить более широкую или более узкую причинно-следственную связь. Кэмпбелл против Conoco предполагает, что количество соединительных звеньев растет. Возмещение в этом случае было следующим:
«Подрядчик настоящим соглашается освободить и обезопасить Оператора от… всех претензий, возникающих в отношении любых травм, смерти, болезни или плохого состояния здоровья, причиненных или понесенных Подрядчиком и любым Персоналом в результате или , возникающие из или в связи с исполнением или неисполнением Контракта… «
Апелляционный суд установил, что связующие звенья в этом возмещении становятся все более широкими и заканчиваются словами «в связи с», которые являются настолько широким связующим звеном, которое обычно можно встретить. Таким образом, степень требуемой причинно-следственной связи находится в пределах нашего контроля и будет определяться словами, использованными при составлении возмещения.
Насколько мала потеря?
В деле Capita v RFIB Group Апелляционный суд постановил, что использование причинных слов «, прямо или косвенно, » в договорном возмещении импортировало в статью критерий удаленности Hadley v Baxendale .Формулировки возмещения:
.« Продавец обязуется освободить… Покупателя… от любых обязательств по возмещению расходов, требований или расходов, которые [он] может понести или понести в результате… любых услуг или продуктов, поставленных… до Даты передачи ».
Суд постановил, что включение слов «или косвенно» дает понять, что возмещение представляет собой самую широкую ссылку, разрешенную законом для установления ответственности за соответствующее поведение. Суд постановил, что эта формулировка покрывает ответственность за убытки в рамках второй части дела Hadley v Baxendale , но не может покрывать ответственность за убытки, более отдаленные, чем вторая часть.
| Редакционный пункт Избегание использования слов «прямо или косвенно», но использование причинных слов, таких как «возникший из или в связи с», будет иметь более широкое толкование, которое может выходить за рамки двух частей Hadley v Baxendale и включать все понесенные убытки, без импортирования принципа удаленности. |
В фокусе | Могут ли быть исполнены возмещения по штрафам или взысканиям?
С ростом как уровня, так и количества нормативных штрафов все большее значение приобретает вопрос о том, может ли сторона получить компенсацию от таких штрафов или штрафов.
Мы считаем, что там, где это коммерчески целесообразно, сторона, на которую могут быть наложены штрафы или санкции в результате действий или бездействия ее контрагента по коммерческому контракту, должна рассмотреть вопрос о поиске компенсации для покрытия этих потенциальных штрафы и пени от этого контрагента.
Однако, если вы хотите получить такое возмещение, имейте в виду, что оно не обязательно может быть исполнено. Например, сторона будет лишена возможности (согласно доктрине «ex turpi causa» ) возмещать ущерб, который является следствием ее собственного незаконного действия.В более широком смысле, это помешало бы стороне требовать возмещения штрафов, которые она должна выплатить в результате этого действия.
Таким образом, возмещение уголовной ответственности, как правило, не имеет исковой силы. Однако, если правонарушение предусматривает строгую ответственность и сторона совершает правонарушение невиновно, представляется, что возмещение может быть обеспечено исковой силой.
В отношении нарушений нормативных требований одно из ключевых дел называется Safeway Stores против Twigger . Safeway была сетью супермаркетов; Твиггер и другие были группой бывших директоров и сотрудников, которые неоднократно обменивались коммерчески важной ценовой информацией.После расследования, проведенного OFT (как это было тогда), Safeway признала нарушение Закона о конкуренции 1998 года, и OFT наложило штраф. Затем Safeway попыталась получить компенсацию от правонарушителей по возмещению убытков, но Твиггер утверждала, что применяется ex turpi causa и что любое возмещение по возмещению будет противоречить этой максиме.
Директора добились успеха, и максима перевесила компенсацию. Суд счел, что нарушения Закона о конкуренции 1998 г. были достаточно незаконными, незаконными или серьезными, чтобы задействовать максиму; и, кроме того, что Закон о конкуренции 1998 года не налагает никакой ответственности на директоров и сотрудников, а только на предприятия.Таким образом, Safeway не несет субсидиарной ответственности (т. Е. Ответственности за действия другого лица), но несет личную ответственность. Если компания несет личную ответственность, защита может подать заявление, и штраф не может быть возмещен при возмещении ущерба. И наоборот, если ответственность компании может быть субсидиарной, т. Е. Ответственность может быть возложена на компанию, ее директоров (или ее обработчиков в контексте обработки данных), то максима может не применяться, и штраф может быть взыскан путем возмещения убытков. Принцип ex turpi causa является одним из законодательных, но стоит отметить, что его применение будет зависеть от обстоятельств.
Также следует учитывать драйвер политики. Ясно, что если сторона может передать наказание третьей стороне, то меньше сдерживающих факторов для повторного совершения этого преступления. (Вот почему страховой полис, как правило, не обеспечивает покрытия регулирующего штрафа, наложенного на застрахованного — это противоречит государственной политике, — но может обеспечивать покрытие регулирующего штрафа, наложенного на контрагента застрахованного (и который этот контрагент стремится взыскать со страхователя возмещение), потому что это требование может рассматриваться как компенсационное требование.) Но если договорное возмещение переносит штраф на сторону, которая могла бы обеспечить соблюдение, публичный порядок не может быть нарушен, и принудительное исполнение возмещения не может нарушить такой публичный порядок.
Пункт черченияВ отрасли, где получение компенсации от регулирующего штрафа может не являться рыночной практикой, стоит помнить, что по-прежнему существует возможность получить компенсацию в отношении затрат, связанных с действиями регулирующего органа, и других связанных с этим убытков, если не из-за самого штрафа. |
Часто задаваемые вопросы по черчению
Что добавляют слова «искупить» к искуплению?На удивление мало прецедентного права по этому вопросу. Существует аргумент, что включение формулировки может помочь гарантировать, что возмещаемая сторона не обязана объединять все претензии, которые она может иметь в течение срока действия соответствующего соглашения, в одну претензию. Есть второй аргумент, что включение формулировки может помочь гарантировать, что возмещение останется в силе после прекращения действия соглашения.Но если это намерение, передовой практикой должно быть включение ссылки на возмещение в пункт соглашения о сохранении правового статуса.
В большинстве случаев слова, вероятно, излишни.
Что означает выражение: « возмещающая сторона должна возместить и защитить другую сторону »?В деле Codemasters утверждалось, что включение слова «защищать» в возмещение требует, чтобы возмещаемая сторона позволила возмещающей стороне проводить защиту.Это было отклонено. В лучшем случае, как было сказано, слово может дать возмещаемой стороне право попросить возмещающую сторону взять на себя защиту. Суд также выявил спорное совпадение между словом «защищать» и положением о предъявлении исков.
Лучшая практика — избегать использования слова «защищать» при возмещении убытков и обеспечивать, чтобы все вопросы, связанные с ведением судебного разбирательства, рассматривались в одном месте, а именно в пункте «предъявление исков».
Что добавляют к возмещению слова « по требованию, »?Причиной возникновения претензии по возмещению будет возникновение убытков, покрываемых возмещением.По этой причине срок исковой давности для требования о возмещении убытков не начнется до даты установления возмещаемого ущерба.
По этому вопросу существует очень мало последовательного прецедентного права. Существует аргумент, что включение слов «по требованию» в возмещение может продлить срок исковой давности, поскольку возмещаемая сторона может иметь основание для иска с момента подачи ею требования, а не с момента, когда возмещающая сторона не может предотвратить возмещаемая сторона от понесения убытков.
В качестве альтернативы включение слов «по требованию» может означать, что сторона, получающая компенсацию, может утверждать, что ее требование по возмещению должно быть выплачено, как только требование было подано (или, по крайней мере, как только сумма была согласована между стороны). Однако такая формулировка не помешает стороне оспорить, покрывается ли конкретная сумма возмещением. В конечном итоге это может быть разрешено только путем судебного разбирательства или другой процедуры разрешения споров, и в этом случае любой платеж будет причитаться и подлежать выплате только в соответствии с любым последующим постановлением суда или его эквивалентом, а не «по требованию» от стороны, получившей компенсацию.
Есть и другие аргументы: возможно, включение слов «по требованию» уместно, если соглашение включает пункт о «просроченных платежах», который гласит, что проценты выплачиваются с даты требования. Или, в качестве альтернативы, включение таких слов может защитить возмещающую сторону от иска, предъявленного к ней по возмещению до того, как она будет удовлетворена по требованию. Практически не существует прецедентного права, чтобы дать окончательное представление о точных последствиях, которые включение «по требованию» будет иметь для возмещения убытков.Мы можем только сделать вывод, что, учитывая прецедентное право, неясно, каковы последствия добавления слов «по требованию» к возмещению, эти слова опущены, и стороны прямо планируют предусмотреть любые из вышеперечисленных последствий, как того требует стороны.
Подлежат ли возмещениям договорные ограничения ответственности (включая верхний предел)?Не существует общего правила относительно того, применяется ли пункт, ограничивающий ответственность, к возмещениям, содержащимся в соглашении.Следовательно, это будет вопрос строительства. Представляется наиболее вероятным, что формулировка «ответственность по настоящему Соглашению» на самом деле будет охватывать иски о возмещении ущерба. Однако можно было бы утверждать, например, что требование о возмещении убытков — это требование о выплате долга, и что долг — это обещание выплатить, а не обязательство. Поэтому гораздо лучше составить проект прямо и четко указать (либо в пункте о возмещении убытков, либо об ограничении ответственности), ограничивает ли ограничение по соглашению размер возмещения.
Вам также следует подумать о том, засчитываются ли какие-либо суммы, выплаченные в рамках определенного возмещения, в счет или «израсходуют» лимит ответственности по соглашению.Предварительное рассмотрение вопроса и составление проекта, специально предназначенного для решения проблемы, помогут избежать споров в дальнейшем. Может оказаться полезной такая формулировка: « никакие суммы, присужденные или согласованные к выплате в рамках возмещения в пункте X, не будут засчитываться в финансовый предел ответственности в пункте Y ».
Как упомянуто ниже, необходимо также рассмотреть вопрос о том, применяется ли какое-либо исключение косвенных убытков в случае предъявления претензии по какому-либо возмещению.
Что добавляют слова «не причинять вреда» к положению о возмещении убытков?Значение фразы «не причинять вреда» обсуждалось в ряде дел, в частности в Верховном суде в деле Farstad Supply v Enviroco , в деле между теми же сторонами в шотландском суде низшей инстанции и в деле Deepak Fertilizers v (1) Дэви Макки и (2) ICI Chemicals .
Результатом этих случаев является то, что в некоторых обычных контекстах слова «возместить ущерб» и «обезопасить» могут иметь одно и то же значение. Вероятным следствием этого является то, что включение в договорное положение только слов «не причиняет вреда», может рассматриваться как положение о возмещении убытков.
Однако кажется очевидным, что включение слов «не причинять вреда» в явном обязательстве по возмещению ущерба добавит кое-что и выведет этот пункт за рамки обязательства возмещения.В деле Deepak Суд постановил, что обещание не причинять вреда полностью несовместимо с правом на предъявление иска. Он постановил, что « соглашение о возмещении ущерба и обезвреживании ответственности содержит в себе подразумеваемый термин не предъявлять иск ».
Таким образом, если сторона A соглашается возместить и обезопасить сторону B в отношении любых убытков или ущерба, понесенных стороной B в результате нарушения прав интеллектуальной собственности третьей стороны, сторона A должна возместить стороне B эти убытки, но, кроме того, к этому, эти дела также предполагают, что сторона A не может подать иск против стороны B, если сторона A считает, что сторона B причинила или способствовала понесенному ущербу (будь то из-за своей халатности или нарушения условий договора).Сторона B будет иметь защиту по иску стороны A, поскольку ее ответственность перед стороной A исключается словами «не причинять вреда».
Без слов «и обезопасить» возмещение не может защитить возмещаемую сторону от требований возмещающей стороны. Однако в большинстве случаев возмещающая сторона, вероятно, воспротивится включению этих слов, поскольку она не хотела бы исключать возможность подачи иска против возмещаемой стороны, если эта сторона частично несет ответственность за убытки.
В деле Durley House против Firmdale Hotels при рассмотрении вопроса о том, было ли требование предварительной оплаты предварительным условием для права на возмещение ущерба, судья пояснил, что, по одной из точек зрения, пункт требует, чтобы компенсирующая сторона «не причиняла вреда» возмещаемой стороне, истинное обязательство возмещающей стороны состоит в том, чтобы не допустить, чтобы возмещаемая сторона понесла какие-либо убытки или расходы в первую очередь, а не просто возместила возмещаемой стороне только после того, как последняя заплатила или проиграла.Однако не было необходимости разрешать эту конкретную дискуссию по фактам дела, поэтому этот вопрос остается неурегулированным.
Должно ли возмещение распространяться на связанные стороны?Довольно часто в договорном возмещении можно увидеть длинный список лиц, получающих компенсацию. Вам могут быть знакомы такие формулировки, как: « Поставщик должен в любое время в течение и после срока действия настоящего Соглашения возмещать и удерживать возмещение убытков Заказчику, его компаниям Группы, Получателям услуг и их соответствующим подрядчикам, сотрудникам и поставщикам «.
Как сторона, возмещающая убытки, вы должны стремиться прямо ограничить любое возмещение только другой договаривающейся стороной, а не ее дочерними предприятиями, агентами, субподрядчиками, директорами и т. Д. создать договорный механизм для возмещения убытков, понесенных этими другими организациями и от их имени. Вам также необходимо принять во внимание пункт о правах третьих лиц. Обычно возмещающая сторона стремится избежать прямого права на защиту прав третьими сторонами.
Какое влияние имеет ограничение возмещения судебных издержек в пункте о возмещении до « разумных судебных издержек »?Довольно часто встречается фраза «расходы (включая разумные судебные издержки)» в списке убытков, которые могут быть возмещены в оговорке о возмещении убытков. После недавнего дела Euro-Asian Oil против Credit Suisse , кажется, что формулировка «разумные судебные издержки» будет иметь особое значение в контексте любого последующего судебного разбирательства.
В деле Euro-Asian Oil после того, как решение было вынесено в пользу Euro-Asian, она стремилась рассчитывать на возмещение, дающее ей право на более благоприятное возмещение судебных издержек. Возмещение гласит: « Для защиты, возмещения убытков и защиты вас [Euro-Asian Oil] от любых убытков, издержек и расходов (включая разумные гонорары адвокатов), которые вы [Euro-Asian Oil] можете понести. «.
Euro-Asian Oil утверждала, что слова «любые и все… расходы» означают, что судебные издержки должны оцениваться на основе возмещения убытков, что, как правило, обеспечивает более высокий уровень возмещения, учитывая, что расходы не должны быть соразмерным суммам спора или сложности судебного разбирательства, и любые сомнения разрешаются в пользу принимающей стороны.Credit Suisse не согласился и утверждал, что затраты должны возмещаться на стандартной основе.
Суд вынес решение в пользу Credit Suisse, что расходы должны были быть возмещены на стандартной основе. Это означало, что возмещаемые затраты должны быть соразмерными (например, пропорциональными суммам, о которых идет речь), и если есть какие-либо сомнения относительно того, были ли понесены затраты разумно, это сомнение будет разрешено в пользу возмещающей стороны, а не возмещаемая сторона.
Должна ли компенсация сопровождаться положением о порядке предъявления претензий?Оговорка о порядке предъявления претензий предлагает значительную и практическую защиту освобожденной стороне.Существует много вариантов такого положения, и практические требования каждого отдельного пункта необходимо будет тщательно рассмотреть. Такой пункт может потребовать от возмещаемой стороны:
- незамедлительно уведомлять в письменной форме о событиях, предположительно повлекших за собой возмещение;
- разрешить возмещающей стороне вести переговоры и судебные разбирательства; и
- предоставлять всю разумную помощь другой стороне — будь то люди, данные или записи — и не делать ничего, что могло бы нанести ущерб судебному разбирательству или любым переговорам по урегулированию.
Пункт может также требовать, чтобы возмещающая сторона предъявила претензию, чтобы не нанести ущерб репутации возмещаемой стороны. Если судебный процесс ведется от имени стороны, получающей компенсацию, ей может потребоваться право назначить второго адвоката.
В редакционном плане постарайтесь сделать соблюдение процедуры рассмотрения претензий условием подачи претензии. В недавнем деле Heritage Oil v Tullow Uganda возмещающая сторона утверждала, что существовало предварительное условие о предоставлении уведомления до наступления определенного возмещения, которое не было выполнено.Но он проиграл свой аргумент на том основании, что где-то в другом месте контракта было предварительное условие для возмещения убытков, которое было четко сформулировано как таковое. (Он заявил, что это возмещение «не применяется, если …».) По сравнению с такой четкой формулировкой, суд не согласился с тем, что рассматриваемая статья была предназначена для использования в качестве прецедента условия.
Если вы предполагаете, что соблюдение процедуры рассмотрения претензий является условием подачи претензии, это может лишить получающую компенсацию выгоду от компенсации, даже если она совершит тривиальное нарушение процедуры рассмотрения претензий (которое на самом деле может не повлечь за собой никаких убытков или убытков). не имеют пагубного воздействия).Таким образом, вам необходимо убедиться, что действие статьи четко сформулировано (особенно, если есть какие-либо предварительные условия в другом месте контракта).
Советы по черчениюЕсли вы возмещаете убытки
Если вы предоставляете возмещение, существует опасение, что любое возникающее в результате требование приведет к возникновению требования в отношении долга (так что принципы смягчения последствий и удаленности не будут применяться), и поэтому вам следует стремиться к составлению проекта прямо так, чтобы смягчение последствий и удаленность подать заявление!
Во-первых, вам следует подумать о том, чтобы предусмотреть явную обязанность по смягчению последствий.Это может быть достигнуто посредством стандартного пункта в соглашении, который применяется на взаимной основе ко всем компенсациям в соответствующем соглашении. Например: « Каждая сторона должна приложить разумные усилия для уменьшения своих убытков по настоящему соглашению, включая любые убытки по любым возмещениям, изложенным в этом соглашении ». Или он может быть составлен так, чтобы применяться только к конкретному возмещению: « Возмещаемая Сторона не имеет права на возмещение в соответствии с пунктом [x] в той мере, в какой она не принимает разумных мер для уменьшения своих убытков .«
Также следует учитывать вопрос удаленности. Рассмотрим любой пункт в соответствующем соглашении, исключающий косвенные убытки, и взаимосвязь между этим пунктом и рассматриваемым пунктом о возмещении убытков. Можно ли потребовать возмещения косвенных убытков? Вы можете рассмотреть возможность составления проекта, чтобы по существу применялась удаленность: « при условии, что такие потери разумно предсказуемы, ». Включение такой формулировки может спровоцировать возмещаемую сторону воскликнуть: «Эй, это возмещение теперь не более чем нарушение гарантийных требований!».Если это так, гораздо лучше провести эти обсуждения на этапе переговоров, чтобы обе стороны могли четко понимать, что они ожидают получить в случае предъявления каких-либо претензий.
Если вы возмещаете убытки
Если вы получаете возмещение, ваша цель, вероятно, будет заключаться в том, чтобы требование рассматривалось как требование о выплате долга или так же, как требование о выплате долга. Поэтому мы бы посоветовали вам составить схему возмещения в узком смысле, чтобы убыток был количественно определен в контракте или легко поддается количественной оценке, или, возможно, в контракте есть механизм, который можно использовать для количественной оценки заранее оцененных убытков.
Вам следует рассмотреть возможность составления проекта прямо, чтобы удаленность не применялась к какому-либо итоговому иску. Вы можете включить такую формулировку, как «, обозримый или непредвиденный » в соответствующий пункт.
Вам также следует рассмотреть возможность составления проекта, чтобы исключить обязанность смягчения последствий. Взаимная формулировка может быть включена в стандартное положение, например: « Ни одна из сторон не обязана возмещать убытки, предусмотренные настоящим Соглашением, по возмещению убытков .«Или, возможно, вы могли бы включить формулировку в саму оговорку о возмещении убытков:« … возмещает убытки стороне Б (которая не обязана уменьшать свои убытки)… ».
Оговорки не разрешены | Smith College
В рамках политики колледжа Smith College не разрешает подписавшим его лицам заключать соглашения со следующими пунктами. Любой контракт, содержащий эти пункты, должен быть отправлен на рассмотрение в Управление рисками.
Перечень недопустимых пунктов
Автоматическое продление
Колледж не позволяет контрактам содержать пункт об автоматическом продлении, если в них нет положения, разрешающего аннулирование соглашения по желанию, которое может включать указанное количество дней периода уведомления до его отмены.(Дополнительную информацию см. В разделе «Положения о сроке действия и прекращении действия».) Пример приемлемого условия может быть следующим:
Этот контракт будет автоматически продлен, если письменное уведомление о расторжении не будет получено за 30 (60, 90) дней до даты годовщины контракта. Колледж имеет право расторгнуть настоящее Соглашение в любое время по любой причине или без причины с письменным уведомлением за 30 (60, 90) дней. [Другие условия прекращения действия по уважительной причине]
Ограничение ответственности
Колледж не позволяет договаривающейся стороне ограничивать свою потенциальную ответственность, за исключением редких или особых обстоятельств.Все права на взыскание в отношении других автоматически переходят к страховым компаниям Smith’s Property and Liability. Ограничение этого восстановления может отрицательно повлиять на страховое покрытие Колледжа. (См. Определения ниже для получения дополнительной информации.) Примеры неприемлемых положений об ограничении ответственности :
Ни при каких обстоятельствах ни по договору, ни по правонарушению, ни по иным причинам ни одна из сторон не несет ответственности перед другой за какие-либо особые, косвенные, побочные, случайные или штрафные убытки.
Подрядчик не несет ответственности за любые убытки, ущерб, претензии или расходы, превышающие стоимость контракта.
Если мы должны разрешить Подрядчику ограничить свою ответственность, следующие примеры формулировок могут быть приемлемыми в зависимости от обстоятельств. Всегда уточняйте в Управлении рисками, прежде чем принимать ограничение ответственности согласно статье .
Образец (1)
Ни в коем случае ни одна из сторон не несет ответственности перед другой стороной за особые, косвенные, штрафные или примерные убытки в соответствии с настоящим соглашением.Ответственность каждой стороны перед другой ограничивается суммой страхования, которую несет сторона, которая может быть применима к таким претензиям, которые могут возникнуть, или к гонорарам, уплаченным за последние двенадцать месяцев по соглашению, в зависимости от того, какая сумма больше. Ничто в этом ограничении не должно толковаться как подразумевающее какое-либо ограничение ответственности в отношении любой третьей стороны, которая может подать прямой иск против Колледжа или Подрядчика.
Образец (2)
В отношении претензий о возмещении ущерба собственности первой стороны ответственность Подрядчика ограничивается суммой франшизы по страхованию имущества Владельца или самострахованного удержания, независимо от того, финансируется ли такое удержание за счет внутренних резервов или несвободной страховой компании Владельца.
Образец (3)
В отношении претензий по ответственности перед третьими сторонами, предъявленных Колледжу из-за действий или бездействия Подрядчика, ответственность Подрядчика ограничивается общей стоимостью страхования, которая может применяться к таким претензиям, независимо от любых вычитаемых сумм или независимо от того, оплачивается ли Подрядчик или Колледж страховкой Подрядчика. Если претензия не застрахована, ответственность Подрядчика ограничивается 1 000 000 долларов США или всеми выплатами подрядчику, в зависимости от того, какая сумма больше.
Для получения дополнительной информации см .: Политика.
Эксклюзивность
Колледж должен быть очень осторожным при заключении контрактов, которые обещают продавцу, что он будет эксклюзивным продавцом товаров и услуг, которые будут предоставляться по контракту. Такое присуждение может противоречить контракту, который вы уже заключили в другом отделе или подразделении, или может противоречить потребностям других операций. Например, может показаться целесообразным предоставить продавцу книжного магазина исключительное право продавать книги в университетском городке, но вам может потребоваться сделать исключения, в том числе такие ситуации, как преподаватели, сотрудники и приглашенные гости, продающие свои книги на мероприятии по раздаче автографов, музейный сувенирный магазин по продаже книг (возможно, услуга по контракту), сувенирный магазин ассоциации выпускников или мероприятие по продаже книг, студенты, проводящие «ярмарку подержанных книг» в качестве сборщика средств и т. д.Соглашения об эксклюзивности требуют осведомленности всего учреждения о контрактах в университетском городке и могут потребовать точной настройки с течением времени. Ниже приводится приемлемая версия положения об исключительности. Примечание: менеджер по контракту должен будет предоставить список исключений в виде отдельного приложения.
Колледж настоящим предоставляет поставщику в соответствии с условиями настоящего соглашения единственное и исключительное право предоставлять товары и услуги, согласованные в нем, в течение срока действия настоящего соглашения.Несмотря на вышесказанное, данное предоставление исключительных прав не распространяется на поставщиков или деятельность, перечисленную или описанную в Приложении «x». Колледж оставляет за собой исключительное право добавлять, изменять или исправлять любого поставщика или деятельность, перечисленные в Приложении «x».
заранее оцененные убытки
При заключении контрактов на товары или услуги Колледж никогда не желает быть в положении обещания заранее оцененных убытков, если он аннулирует контракт по любой причине или без причины (см. Также Положения о сроках и расторжении, положения об автоматическом продлении).Очень часто в контракте не используется термин «заранее оцененные убытки», но определяющий язык можно найти в разделах «Средства правовой защиты», «Нарушение контракта», «Прекращение действия» или без названия. Обычно Колледжу разрешается расторгнуть контракт только по причине, и от него требуется, чтобы другая сторона «исправила» нарушение, послужившее основанием для запроса о расторжении.
Образцы статей о неприемлемых заранее оцененных убытках будут:
В случае, если [Колледж] должен (1) отказать [поставщику] в установке или обслуживании оборудования, (2) должен отключить, отключить или удалить оборудование; (3) разрешить установку любого аналогичного оборудования или услуг по месту нахождения; или (4) иным образом не выполняет какое-либо из положений настоящего соглашения, по выбору поставщиков, [Колледж] должен немедленно выплатить поставщику в качестве заранее оцененных убытков, а не в качестве штрафа, эту сумму денег («… прибыль») поставщику имел бы право получить в соответствии с положениями настоящего соглашения на остаток срока настоящего соглашения и на один дополнительный срок.
В данном случае в контракте были очень строгие формулировки ответственности колледжа за обслуживание оборудования, не было оговорки о форс-мажорных обстоятельствах, а также требовалось, чтобы колледж оплатил любые судебные издержки, которые поставщик понесет при принуждении к оплате по контракту.
Положения о заранее оцененных убытках часто встречаются в строительных контрактах, и их следует использовать для достижения договорных преимуществ Колледжа.
В случае, если [Колледж] нарушит какое-либо положение настоящего соглашения, поставщик, по своему усмотрению и без уведомления или требования, может объявить это соглашение недействительным и прекратить обслуживание Колледжа и использовать все средства правовой защиты, доступные в соответствии с настоящим соглашением или предоставленные закон.Кроме того, поставщик оставляет за собой право продолжать обслуживание и добиваться от Колледжа конкретного выполнения данного соглашения и всех его условий. В случае, если счет Колледжа будет передан юрисконсульту для обеспечения соблюдения настоящего соглашения или использования доступных средств правовой защиты, Колледж соглашается оплатить все издержки любого судебного разбирательства, а также оплатить разумные гонорары адвоката, понесенные поставщиком. Колледж также соглашается, что местом для любых действий по настоящему соглашению должен быть выбор продавца. В случае нарушения Колледжем данного соглашения и объявления дефолта поставщиком, Колледж соглашается выплатить поставщику в качестве заранее оцененного ущерба сумму, равную половине общей средней еженедельной платы, действующей в неделю нарушения, умноженной на количество недели, оставшиеся до срока действия настоящего соглашения.Предусмотренные убытки подлежат выплате немедленно после нарушения данного соглашения.
В этом случае контракт был предоставлен поставщиком, очень короткий (2 страницы) и содержал язык, который был крайне неблагоприятен для Колледжа, включая 5-летний период контракта с требованием 90 дней для письменного уведомления о расторжении, иначе автоматическое продление происходит
Как правило, нет оговорок о приемлемых заранее оцененных убытках. Мы будем стремиться согласовать любой такой пункт, чтобы обеспечить оплату только фактических затрат или понесенных расходов, плюс любую сумму, фактически причитающуюся за предоставленные услуги или товары.
Право преимущественной покупки
«Право преимущественной покупки» часто встречается в контрактах на оказание услуг. Короче говоря, этот пункт дает поставщику право оставаться на месте в качестве поставщика по контракту до тех пор, пока он может соответствовать цене и условиям любого конкурента. Это может быть очень проблематично, если Колледж хочет вырваться из испорченных сервисных отношений, и это создает трудности для Колледжа в торгах на свой бизнес в долгосрочной перспективе — компании не хотят тратить время и деньги на торги по соглашению, если они знают, что их цитата будет передана действующему президенту.Если вы столкнетесь с таким положением в контракте с поставщиком, его следует обсудить и ограничить соглашением только о согласии вести переговоры исключительно с поставщиком в течение ограниченного периода до истечения срока действия контракта и / или предоставить поставщику право на участвовать и в последующем повторном предложении / запросе предложений по контракту, как и любой другой поставщик, при условии, что контракт не был расторгнут по уважительной причине. Ниже приводится пример приемлемого альтернативного пункта :
.При условии, что соглашение все еще действует по состоянию на [шесть месяцев до даты истечения срока], Колледж в течение 90 дней, начиная с этой даты, (1) обсудит с поставщиком возможность продления или замены настоящего соглашения и (2) воздерживаться от получения конкурентных предложений от других сторон.По истечении этого периода Колледж будет свободен искать конкурентные предложения и вести переговоры с любым физическим или юридическим лицом при условии, что поставщик имеет право участвовать в любых итоговых торгах или процессе запроса предложений на той же основе, что и другие потенциальные поставщики.
Определения
(цитата из The Free Dictionary by Farlex) 10.07.2010
В статьях об ограничении ответственности используемый язык имеет очень специфические юридические значения.Вот несколько определений:
Компенсация ущерба предоставляет истцу денежную сумму, необходимую для возмещения утраченного, и не более того. Они отличаются от штрафных убытков , которые наказывают ответчика за его или ее поведение как средство устрашения для будущего совершения таких действий. Чтобы получить компенсацию за ущерб, истец должен доказать, что он или она понесли юридически признанный вред, который подлежит компенсации определенной суммой денег, которая может быть объективно определена судьей или присяжными.
Косвенные убытки — это убытки, которые не являются прямым результатом действия, а являются следствием первоначального действия. Чтобы получить компенсацию косвенного ущерба в судебном процессе, он должен быть предсказуемым результатом действия. В контрактной ситуации косвенные убытки, возникшие в результате нарушения продавцом, включают любые убытки, возникшие в результате общих или частных требований и потребностей, о которых продавец во время заключения контракта имел основание знать и которые не могли быть разумно предотвращены путем покрытия (получения замены) или иным образом.
Случайные убытки иногда присуждаются в судебном процессе за нарушение контракта в качестве компенсации коммерчески разумных расходов, понесенных в результате нарушения другой стороной, таких как расходы на осмотр и возврат товаров, не соответствующих спецификациям контракта. К компенсационным убыткам добавляются случайные убытки. Для транзакций, регулируемых Единым торговым кодексом (UCC), UCC предоставляет:
«Случайные убытки потерпевшего продавца включают любые коммерчески обоснованные сборы, расходы или комиссионные, понесенные в связи с остановкой доставки, транспортировкой, уходом и хранением товаров после нарушения покупателем, в связи с возвратом или перепродажей товаров или иным образом в результате нарушение.«
Предварительно оцененные убытки — Денежная компенсация за утрату, ущерб или повреждение лица или прав или собственности лица, присужденная решением суда или условиями контракта в отношении нарушения контракта. Сумма, причитающаяся истцу по иску ответчика, которая определяется в силу закона, например, невыплаченная сумма в нарушение договора.
Как правило, контракты, предусматривающие обмен денег или обещание исполнения, содержат положение о заранее оцененных убытках. Цель этого положения — установить заранее определенную сумму, которая должна быть выплачена, если сторона не выполнит обещанное.
Убытки могут быть погашены в контракте только в том случае, если (1) ущерб либо «неопределенный», либо «трудно поддающийся количественной оценке»; (2) сумма является разумной и учитывает фактический или ожидаемый ущерб, причиненный нарушением договора, сложность доказательства убытков и сложность поиска другого, адекватного средства правовой защиты; и (3) убытки структурированы так, чтобы функционировать как убытки, а не как штраф. Если эти критерии не соблюдены, оговорка о заранее оцененных убытках будет недействительной.
В аннотации American Law Reports о заранее оцененных убытках говорится: «Убытки за нарушение любой стороной могут быть погашены в соглашении, но только в размере, разумном с учетом ожидаемого или фактического ущерба, причиненного нарушением.… Срок, устанавливающий неоправданно большие заранее оцененные убытки, не имеет исковой силы по соображениям государственной политики в качестве штрафа »(12 A.L.R. 4-ая 891, 899).
Штраф — это сумма, несоразмерная фактическому ущербу. Это служит наказанием или сдерживающим фактором от нарушения контракта. Штрафы назначаются, когда обнаруживается, что условия контракта не были выполнены. Например, строителю, не соблюдающему свой график, может потребоваться штраф. С другой стороны, заранее оцененные убытки представляют собой сумму, равную размеру ущерба, который может возникнуть в случае нарушения контракта.Эти убытки определяются при составлении контракта и служат защитой для обеих сторон, заключивших контракт, независимо от того, являются ли они покупателем и продавцом, работодателем и служащим или другими подобными сторонами.
Штрафные убытки , также известные как штрафные убытки, могут быть присуждены лицом, оценивающим факт (присяжными или судьей, если суд присяжных не рассматривался) в дополнение к фактическим убыткам, которые компенсируют истцу убытки, понесенные из-за вред, причиненный ответчиком.Штрафные убытки представляют собой способ наказания ответчика по гражданскому иску и основаны на теории, согласно которой интересы общества и потерпевшего лица могут быть удовлетворены путем возложения дополнительных убытков на ответчика. С 1970-х годов штрафные убытки подвергались критике со стороны деловых и страховых групп США, которые утверждали, что непомерные штрафные санкции привели к увеличению затрат на ведение бизнеса.
Особые возмещения убытков испрашиваются в судебных исках, основанных на контракте и деликтном праве.Их просят дополнительно к «общему ущербу». Эти два типа классифицируются как Компенсационные убытки и оба предназначены для возвращения людей в положение, в котором они находились до предполагаемой травмы. Например, если человек был ранен в автомобильной катастрофе, жертва может требовать возмещения ущерба, который покроет медицинские расходы, повреждение автомобиля и потерю заработка сейчас и в будущем. Каждая из этих фактических затрат будет классифицирована как особый ущерб.Если жертва потребовала денежного вознаграждения за боль и страдания, душевные страдания и потерю консорциума, эти не поддающиеся количественной оценке убытки были бы классифицированы как общий ущерб. Таким образом, особые убытки основаны на измеримых суммах фактических убытков в долларах, в то время как общие убытки относятся к нематериальным убыткам, которые могут быть выведены из особых убытков, а также других фактов, связанных с делом. В этом описании особые убытки — это убытки, которые уменьшаются до «определенной суммы» до суда. Это описание обычно используется в деликтных исках.
Однако, определения особых и общих убытков меняются местами в договорных спорах . Таким образом, общие убытки по контракту будут включать разницу между контрактными и рыночными ценами, разницу между стоимостью товаров в том виде, в каком они поставлены и по гарантии, и проценты на деньги, которые были неправомерно удержаны. Напротив, особые убытки будут включать все другие убытки . В контракте особые убытки и «косвенные» убытки практически взаимозаменяемы.В этом контексте убытки, вытекающие из нарушенного контракта, могут быть компенсированы в виде особых убытков. Например, упущенная выгода, возникшая в результате того, что продавец не доставил товар, может быть заявлена как возмещение особых убытков. Однако продавцы часто требуют от покупателей подписания контракта, исключающего возмещение особых или косвенных убытков.
Кроме того, особые убытки иногда описываются в законодательных актах, когда законодательные органы стремятся определить конкретные типы вознаграждений, которые доступны, когда государство или частное лицо нарушают права человека.
Примеры положений о возмещении убытков | Система Техасского университета
1. Компенсация — Основное одностороннее спонсорское возмещение, при котором Спонсор написал протокол и включает ответственность по претензиям, возникающим в связи с выполнением наших обязательств и использованием спонсором результатов исследования.
2. Компенсация — Стандартная взаимная компенсация, при которой Университет возмещает Спонсору компенсацию в отношении халатности, а Спонсор возмещает Университету компенсацию в отношении выполнения Университетом протокола и использования результатов исследования.
3. Компенсация — Взаимная компенсация в отношении халатности каждой из сторон и дополнительно предусматривает, что Спонсор возместит Университету компенсацию в отношении претензий, возникающих в связи с использованием им результатов исследования. Его можно использовать только в том случае, если используется протокол или процедура Университета.
4. Компенсация — Одностороннее возмещение Спонсору только за использование результатов, для использования, когда протокол принадлежит Университету и Спонсор не предоставляет лекарства, материалы или устройства, или такие лекарства, материалы или устройства поставляются для уже одобренное (FDA) использование.
5. Компенсация — Стандартное возмещение, за исключением того, что Спонсор ограничивает свою ответственность претензиями в отношении телесных повреждений или смерти и накладывает несколько условий на свое обязательство по возмещению: (1) надлежащее проведение исследования, (2) уведомление и ( 3) право контролировать защиту. Компенсация также дает Университету право выбирать собственного адвоката.
6. Компенсация — Для использования в договорах передачи материалов, передача университетов.
7.Компенсация — Для использования в договорах передачи материалов — Университетское получение. Пожалуйста, ознакомьтесь с нашим Контрольным списком по соглашению о передаче материала для получения информации о компенсации и других проблемах, возникающих в этом контексте.
8. Компенсация — Для использования в патентных и технологических лицензионных соглашениях.
9. Компенсация — Для использования в лицензионных соглашениях на программное обеспечение, где Учреждение является разработчиком / лицензиаром программного обеспечения, а лицензиат имеет право изменять, улучшать и / или создавать производные работы на основе программного обеспечения.
10. Возмещение убытков — Это подробное и согласованное возмещение убытков, содержащее условия, которые следует принимать только в том случае, если этого твердо требует Спонсор. Эти условия следует рассматривать как примеры приемлемого; однако следует приложить все усилия, чтобы ограничить количество налагаемых условий.
11. Компенсация — Два типовых положения: 1) для использования в соглашениях о клинических испытаниях «не по назначению» (использование препарата НЕ одобрено FDA); 2) для использования в соглашениях о клинических испытаниях «на этикетке» (одобренное FDA использование лекарственного средства).
12. Компенсация — Ответственность за качество продукции — Используется, когда Спонсор получает результаты Университета, но протокол принадлежит Университету.
13. Компенсация, необязательные пункты —
13.1 Обязательства, касающиеся уведомления и защиты претензий и сотрудничества (могут быть добавлены к любой компенсации по запросу Спонсора или по усмотрению компонента).
13,2 Ограниченное спонсорское возмещение, когда исследуемый препарат будет использоваться в связи с очень опасными процедурами, такими как трансплантация костного мозга.
13,3 Страховая защита Спонсора (может быть добавлена к любой компенсации).
13,4 Самострахование (можно добавить к любой компенсации).
13,5 Когда Спонсор настаивает на временном ограничении своих обязательств по возмещению убытков.
1. ВОЗМЕЩЕНИЕ
[Это базовая односторонняя компенсация Спонсору, в которой Спонсор написал протокол и включает ответственность по претензиям, возникающим в связи с выполнением нами наших обязательств и использованием спонсором результатов исследования.]
1.1 Спонсор соглашается возместить и обезопасить Систему Техасского университета («Система»), Университет, их Регентов, должностных лиц, агентов и сотрудников от любой ответственности, убытков или ущерба, которые они могут понести в результате претензий, требований, затрат. или судебные решения против них, вытекающие из деятельности, которая должна осуществляться в соответствии с обязательствами по настоящему Соглашению, включая, помимо прочего, использование Спонсором результатов, полученных в результате деятельности, выполняемой Университетом в соответствии с настоящим Соглашением; при условии, однако, что любая такая ответственность, убытки или ущерб, возникшие в результате следующих подпунктов «a» или «b», исключены из настоящего Соглашения для возмещения и обезвреживания ущерба:
а.небрежное несоблюдение Университетом требований применимого FDA или других государственных требований; или
г. халатность или умышленное преступление со стороны любого Регента, должностного лица, агента или сотрудника Университета или Системы.
[Это стандартная взаимная компенсация, при которой Университет возмещает Спонсору ответственность за его халатность; Спонсор освобождает Университет от ответственности за выполнение Университетом протокола и за использование спонсором результатов исследования.Это должно быть нашей первой позицией в отношении компенсации, когда односторонняя компенсация от Спонсора к Учреждению уже отклонена Спонсором.]
2.1 Учреждение должно в пределах, разрешенных Конституцией и законами штата Техас, возмещать и оградить Спонсора от ответственности, возникшей в результате небрежных действий или бездействия Учреждения, его агентов или сотрудников в отношении деятельности, которая должна осуществляться в соответствии с обязательствам по настоящему Соглашению; при условии, однако, что это Учреждение не освобождает Спонсора от ответственности в связи с претензиями, вытекающими из небрежности или умышленных злоупотреблений Спонсором, его должностными лицами, агентами или служащими, или любым физическим или юридическим лицом, не находящимся под надзором или контролем Учреждения.
2.2 Спонсор должен возместить и обезопасить Систему, Учреждение, их Регентов, должностных лиц, агентов и сотрудников от любой ответственности или убытков, возникших в результате судебных решений или претензий к ним, возникающих в результате деятельности, которая должна осуществляться в соответствии с обязательствами по настоящему Соглашению, включая но не ограничиваясь использованием Спонсором результатов Исследования; при условии, однако, что следующее исключено из обязанности Спонсора возместить ущерб и обезопасить себя:
а.небрежное несоблюдение Учреждением любых применимых государственных требований или условий протокола, прилагаемого к настоящему документу в качестве Приложения А; или
г. халатность или умышленное должностное преступление со стороны Регента, должностного лица, агента или сотрудника Учреждения или Системы.
[Это взаимное возмещение ущерба в отношении халатности каждой стороны и также предусматривает, что Спонсор возмещает Университету убытки в отношении претензий, возникающих в связи с использованием им результатов исследования.Его можно использовать только в том случае, если используется протокол или процедура Университета. Второй абзац (компенсация Спонсору) может использоваться независимо, если Спонсор не требует от нас компенсации. Если Спонсор предоставляет лекарства, материалы и т. Д., Компенсация ответственности за качество продукции может быть более подходящей. С некоторыми незначительными изменениями, первый абзац может быть «зеркальным» для создания межведомственного (например, компонента к компоненту) или взаимной компенсации государственного университета в государственный университет.]
В той мере, в какой это разрешено Конституцией и законами штата Техас, Учреждение должно возместить и обезопасить Спонсора от любых претензий, требований, убытков, обязательств и затрат, понесенных Спонсором, которые прямо или косвенно являются результатом или возникают в связи с любым небрежным действием или бездействием Учреждения, его агентов или сотрудников в отношении его деятельности и обязательств по настоящему Соглашению.
Спонсор должен возместить и обезопасить Учреждение, Систему, их Регентов, должностных лиц, агентов и сотрудников от любых претензий, требований, убытков, обязательств и затрат, которые прямо или косвенно являются результатом или возникают в связи с любым небрежным действием или бездействие Спонсора, его агентов или сотрудников в отношении его деятельности и обязательств по настоящему Соглашению или от использования Спонсором результатов Исследовательского проекта.
ПРИМЕЧАНИЕ: В некоторых необычных обстоятельствах может оказаться целесообразным не требовать возмещения от Спонсора. Всегда обсуждайте этот вывод с OGC и никогда не предлагайте эту позицию; мы должны принимать эту позицию только при соответствующих обстоятельствах и только после того, как любая форма возмещения ущерба от Спонсора, такая как указанное выше возмещение ущерба по небрежности, будет отклонена. Учитывая (i) наш протокол, (ii) исследуемый препарат, который будет использоваться для одобренного FDA использования, (iii) почти вся мыслимая небрежность будет нашей, и (iv) любые травмы, вызванные самим препаратом наиболее вероятно приведет к искам об ответственности за качество продукции, от которых Учреждение будет иммунитетом (государство, скорее всего, не откажется от суверенного иммунитета в отношении этого), минимальные риски не оправдают требования возмещения убытков от Спонсора.
[Это односторонняя компенсация Спонсору только за использование результатов, если протокол принадлежит нам и Спонсор не предоставляет лекарства, материалы или устройства, или такие лекарства, материалы или устройства поставляются для уже утвержденных ( FDA) использует.]
4.1 Спонсор соглашается возместить и обезопасить Систему Техасского университета («Система»), Университет, их Регентов, должностных лиц, агентов и сотрудников от любой ответственности, убытков или ущерба, которые они могут понести в результате претензий, требований, затрат. или судебные решения против них, вытекающие из использования Спонсором результатов, полученных в результате деятельности, выполняемой Университетом в соответствии с настоящим Соглашением; при условии, однако, что любая такая ответственность, убытки или ущерб, возникшие в результате следующих подпунктов «a» или «b», исключены из настоящего Соглашения для возмещения и обезвреживания ущерба:
а.небрежное несоблюдение Университетом по существу любых применимых требований FDA или других государственных органов; или
г. халатность или умышленное преступление со стороны любого Регента, должностного лица, агента или сотрудника Университета или Системы.
[Это более или менее стандартная компенсация, за исключением того, что Спонсор ограничивает свою ответственность претензиями в отношении телесных повреждений или смерти и накладывает несколько условий на свое обязательство по компенсации: (1) надлежащее проведение исследования, (2) уведомление и (3) право контролировать защиту. Возмещение также дает Университету право выбирать своего собственного адвоката.]
5.1 Учреждение должно, в пределах, разрешенных Конституцией Техаса и Законом о судебных исках штата Техас, TEX. CIV. PRAC. & REM. CODE ANN., Title 5, 101 et. seq., возмещать и оградить Спонсора от ответственности, возникшей в результате небрежных действий или бездействия Учреждения, его агентов или сотрудников в отношении деятельности, которая должна осуществляться в соответствии с обязательствами по настоящему Соглашению; при условии, однако, что это Учреждение не освобождает Спонсора от ответственности в связи с претензиями, вытекающими из небрежности Спонсора, его должностных лиц, агентов или любого физического или юридического лица, не подпадающего под надзор или контроль Учреждения.
5.2 Спонсор должен возместить и обезопасить Систему, Учреждение, их Регентов, должностных лиц, агентов и сотрудников от любой ответственности или убытков, возникших в результате судебных решений или претензий в отношении телесных повреждений, включая смерть, и имущественного ущерба, причиненного им в результате деятельности, которая должна быть осуществляется в соответствии с обязательствами по настоящему Соглашению, включая, помимо прочего, использование Спонсором результатов Исследования; при условии, однако:
а. что Исследование проводится в соответствии с протоколом, всеми письменными инструкциями, предоставленными Спонсором относительно введения исследуемого препарата и контрольного препарата, правилами, изложенными в форме 1572 FDA, 21 CFR Part 50 и Part 56, а также такими другими требованиями, которые могут быть публикуется FDA время от времени и во исполнение собственного медицинского заключения исследователя;
г.что Спонсор уведомляется незамедлительно, но ни в коем случае не позднее, чем через тридцать (30) рабочих дней после получения уведомления о травме или иска, с указанием того же самого, чтобы сообщить Учреждению о том, что он имеет отношение к Исследованию; и
г. что в той степени, в которой Спонсор обязан по настоящему Соглашению предоставить компенсацию по любым претензиям или искам, в той степени, в которой это разрешено законом, и с учетом установленных законом обязанностей Генерального прокурора Техаса, Спонсор имеет право выбрать адвоката и направлять защиту или урегулирование любого такого иска или иска.
В случае, если представительство лиц, получающих компенсацию, и Спонсора одним и тем же юристом будет представлять конфликт интересов для такого юриста, лица, получающие компенсацию, могут выбрать независимого юриста, не освобождая Спонсора от его обязательств по возмещению убытков и защиты, как указано выше.
5.3 Следующее исключено из обязанности Спонсора возместить ущерб и обезопасить себя:
а. небрежное несоблюдение Учреждением любых применимых государственных требований или условий Протокола, прилагаемого к настоящему документу в качестве Доказательства; или
г.халатность или умышленное должностное преступление со стороны Регента, должностного лица, агента или сотрудника Учреждения или Системы.
[Эта компенсация предназначена для использования в соглашениях о передаче материалов, передача университетов.]
Получатель несет ответственность за любой ущерб, возникший в результате любого использования или применения Биологического материала (ов) и других связанных материалов, и должен защищать, обезопасить и освободить Университет, Систему, их Регентов, должностных лиц, сотрудников и агентов от любых и все претензии, иски, действия, издержки, гонорары адвокатов, издержки, убытки, судебные решения и постановления по причине прямого или косвенного повреждения или повреждения любого лица или имущества в результате использования или применения Биологических материалов или связанных с ними действий.Каждая из сторон соглашается уведомить другую, как только одна из сторон узнает о претензии или иске в соответствии с настоящим Соглашением.
7. ВОЗМЕЩЕНИЕ
[Эта компенсация предназначена для использования в соглашениях о передаче материалов — получение Университетом. Для получения информации о возмещении убытков и других вопросах, возникающих в этом контексте, ознакомьтесь с нашим Контрольным списком по соглашению о передаче материала.]
, в той степени, в которой это разрешено законом и конституцией штата Техас, будет освобождать Спонсора от любых претензий или ответственности, возникающих в результате использования Продукта (ов), в соответствии с Кодексом гражданской практики и средств правовой защиты штата Техас, раздел 5, раздел 101, et.seq., за исключением случаев, когда такие претензии или ответственность возникают из-за небрежности или неправомерных действий поставщика Продукта (ов).
[Эта компенсация предназначена для использования в патентных и технологических лицензионных соглашениях.]
Лицензиат должен обезопасить и освободить Совет, Систему, Университет, его Регентов, должностных лиц, сотрудников и агентов от любых претензий, требований или причин действий, включая, помимо прочего, те, которые возникают в связи с травмой или смертью людей или ущерб имуществу, вызванный или возникший в результате или в результате использования или практики лицензии, предоставленной в соответствии с настоящим Соглашением, Лицензиатом, его Дочерними компаниями или их должностными лицами, сотрудниками, агентами или представителями.
[Эта компенсация предназначена для использования в лицензионных соглашениях на программное обеспечение, где Учреждение является разработчиком / лицензиаром программного обеспечения, а лицензиат имеет право изменять, улучшать и / или создавать производные работы на основе программного обеспечения.]
9.1 В той степени, в какой это разрешено Конституцией и законами штата Техас, Учреждение должно возместить, обезопасить и защитить Лицензиата от любых исков, возбужденных против Лицензиата, в той мере, в какой такие действия основаны на заявлении о том, что неизмененное [Программное обеспечение], при использовании в соответствии с настоящим Соглашением нарушает авторские права Соединенных Штатов, и Учреждение должно оплатить все расходы, выплаты и окончательно присужденные убытки; при условии, что Лицензиат незамедлительно уведомляет Учреждение в письменной форме о любых претензиях, предоставляет Учреждению исключительный контроль над их защитой и урегулированием и предоставляет всю разумную помощь в связи с этим.Если какое-либо [Программное обеспечение] будет окончательно признано виновным в таком нарушении или, по мнению Учреждения, может стать предметом такой претензии, Учреждение должно, по своему усмотрению, либо:
а. обеспечить Лицензиату право продолжать использовать [Программное обеспечение],
г. изменить или заменить [Программное обеспечение], чтобы оно не нарушало авторских прав, или
г. возместить уплаченную плату за вычетом разумной амортизации при возврате [Программного обеспечения]. Учреждение не несет ответственности в отношении любых претензий, возникающих в результате: (w) использования другого, кроме текущего неизмененного выпуска [Программного обеспечения], за исключением случаев, когда часть, нарушающая авторские права, также присутствует в текущем неизмененном выпуске на тот момент, (x) использование [Программное обеспечение] в сочетании с программным обеспечением, данными или оборудованием, не принадлежащим учреждению, если нарушение было вызвано таким использованием или комбинацией, (y) любые модификации или производные от [Программного обеспечения], не разрешенные специально в письменной форме Учреждением, или (z) использование стороннего программного обеспечения.ВЫШЕ УКАЗЫВАЕТ ПОЛНУЮ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧРЕЖДЕНИЯ И ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОЕ СРЕДСТВО ДЛЯ ЛИЦЕНЗИАТА, СВЯЗАННОЕ С НАРУШЕНИЕМ ИЛИ ПРЕТЕНЗИЯМИ О НАРУШЕНИИ ЛЮБОГО АВТОРСКОГО ПРАВА ИЛИ ДРУГОГО ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ [ПРОГРАММНЫМ ОБЕСПЕЧЕНИЕМ].
9.2 За исключением вышеупомянутых претензий о нарушении, Лицензиат должен возместить и оградить Систему, Учреждение, их Регентов, должностных лиц, агентов и сотрудников от любых претензий, требований или причин действий, включая, помимо прочего, те, которые возникают из-за действий Лицензиата. модификация или усовершенствование [Программного обеспечения] или иным образом вызванные, или вытекающие из или в результате использования или практики лицензии, предоставленной по настоящему Соглашению Лицензиатом, его Дочерними компаниями или их должностными лицами, сотрудниками, агентами или представителями.
[Это подробное и согласованное решение о возмещении убытков, содержащее условия, которые следует принимать только в том случае, если этого твердо требует Спонсор. Эти условия следует рассматривать как примеры того, что является приемлемым; однако следует приложить все усилия, чтобы ограничить количество налагаемых условий. Эта компенсация, возможно, является примером неблагоприятного, но приемлемого положения о компенсации.]
10.1 Спонсор будет защищать, в соответствии с установленными законом обязанностями Генерального прокурора Техаса, и освобождать Учреждение, Систему, их Регентов, должностных лиц, сотрудников, агентов и членов Совета по институциональному надзору от всех претензий и исков против них в личных целях. травмы, включая смерть, предположительно возникшие в результате: (1) приема в соответствии с Протоколом любого лекарства (как определено в данном документе), предоставленного или требуемого Спонсором, (2) выполнения любой процедуры, предусмотренной и проводимой в соответствии с Протоколом или (3) использование Спонсором результатов Исследования; при условии, что все условия, изложенные ниже, будут полностью соблюдены:
а.Все «Лекарства» (этот термин включает любое лекарство или другое вещество, которое требуется вводить пациентам в соответствии с Протоколом, исследуемый препарат и контрольные препараты, включая плацебо, предоставленные Спонсором) должны вводиться пациентам, и все процедуры должны выполняться проводятся в соответствии с Протоколом, за исключением таких незначительных отклонений, как (i) возникают из-за необходимости или (ii) не способствуют причинению предполагаемого вреда;
г. За исключением отклонений, указанных в п. «А.»Выше, все изменения или дополнения к Протоколу должны быть одобрены Спонсором в письменной форме;
г. Травма должна быть вызвана лекарством или процедурой, назначенной и применяемой в соответствии с Протоколом, если только причина не связана с использованием Спонсором результатов исследования;
г. При проведении расследования учреждение и должностные лица, агенты, сотрудники, члены экспертного совета учреждения и следователь (-ы) должны соблюдать все местные, государственные и федеральные законы и постановления, касающиеся применения лекарственных препаратов и поведения клинические исследования, включая, помимо прочего, Федеральный закон о пищевых продуктах, лекарствах и косметических средствах;
e.Учреждение должно получить, когда это требуется или уместно, письменные заявления об информированном согласии от пациента или его законного представителя;
ф. Учреждение должно проинформировать всех лиц, выполняющих какие-либо действия или обязанности, связанные с проведением расследования, включая, помимо прочего, своих должностных лиц, соответствующих служащих, агентов, членов Совета по надзору организации и следователя (ей), о своих обязательствах в соответствии с условия настоящего Соглашения;
г.Спонсор должен быть незамедлительно уведомлен в письменной форме о негативных реакциях, обнаруженных в ходе расследования, а также о любых претензиях или исках, предъявленных к Учреждению, Системе, их Регентам, должностным лицам, сотрудникам, агентам и членам Контрольного совета организации в отношении Расследование. Учреждение разрешает Спонсору по своему усмотрению урегулировать любые претензии или требования, возмещаемые Спонсором по настоящему Соглашению, с одобрения Системы и Учреждения, в этом одобрении не будет необоснованно отказано, и соглашается, при условии соблюдения установленных законом обязанностей Генерального прокурора Техаса. , чтобы Спонсор полностью контролировал такую защиту.Любое предложение урегулирования, согласованное Спонсором в соответствии с настоящим Соглашением, должно (i) быть добросовестным предложением урегулирования, которое снимает с ущербом все претензии и обязательства против Учреждения, Системы, их Регентов, должностных лиц, сотрудников, агентов и членов Институционального обзора. Правление, возникающее из иска или иска, по которому испрашивается возмещение; (ii) быть добросовестным Спонсором; (iii) рассматриваться и обсуждаться с Учреждением и Системой; и (iv) не включать какие-либо положения или условия, которые налагают на Учреждение, Систему, их Регентов, должностных лиц, сотрудников, агентов или членов Совета по надзору организации какие-либо обязательства выполнять или воздерживаться от любых действий, которые могут иметь значительные финансовые последствия, операционные или медицинские воздействия на них, которые не будут возмещены Спонсором в рамках предлагаемого урегулирования (далее «Предложение»).Если Спонсор получил письменное одобрение Истца на Предложение, и если впоследствии Учреждение или Система не одобряют Предложение в течение десяти (10) дней после того, как оно было передано Учреждению и Системе, или в такой более короткий период, который может потребоваться в соответствии с обстоятельства для осуществления такого урегулирования («Период одобрения»), обязательство Спонсора по дальнейшей защите такого иска или иска и возмещению убытков Учреждению, Системе, их Регентам, должностным лицам, служащим, агентам и членам Институционального наблюдательного совета прекращаются после истечение Срока утверждения.Никакие такие претензии или иски не могут быть урегулированы без предварительного письменного согласия Спонсора, и Спонсор не несет ответственности за любые судебные издержки или другие понесенные расходы, кроме тех, которые предусмотрены в настоящем Соглашении;
ч. В соответствии с установленными законом обязанностями генерального прокурора Техаса, учреждение, система, их регенты, должностные лица, сотрудники, агенты, члены его институционального наблюдательного совета и следователи должны в полной мере сотрудничать со Спонсором и его законными представителями в ходе расследования. и защита любых претензий или исков, предусмотренных настоящим Соглашением; и
и.Не было никаких халатных действий, упущений или умышленных неправомерных действий со стороны Учреждения, Системы, их Регентов, должностных лиц, сотрудников, агентов, членов Совета по надзору организации или следователя (ей), а также следователя (ей). проявил халатность при обращении или применении Лекарства или при выполнении процедур, изложенных в Протоколе, иным образом.
Невзирая на любые положения настоящего документа об обратном, несоблюдение Учреждением условий, изложенных выше, не уменьшает обязательств Спонсора по защите, возмещению или возмещению Учреждения, Системы, их Регентов, должностных лиц, сотрудников, агентов и членов Институционального обзора. Правление в соответствии с настоящим Соглашением, если такое несоблюдение Учреждением не привело к ущербу, в отношении которого испрашивается защита, возмещение или возмещение.
[Эта компенсация предназначена для использования в соглашениях о клинических испытаниях «не по назначению» (использование препарата, НЕ одобренного FDA).]
Спонсор несет ответственность за любые травмы, связанные с исследованием, непосредственно вызванные материальным дефектом в конструкции или производстве исследуемого препарата. Использование исследователями исследуемого препарата для целей, не включенных в лист-вкладыш, не считается дефектом конструкции.
ПРИМЕЧАНИЕ. Должен быть включен язык «Использование результатов».
[Эта компенсация предназначена для использования в соглашениях о клинических испытаниях «на этикетке» (одобренное FDA использование лекарства).]
Спонсорсоглашается освободить и оградить исследователя, учреждение, систему Техасского университета, его Попечительский совет, должностных лиц, сотрудников и агентов (получателей компенсации) от любой и любой ответственности, убытков, убытков, затрат, расходов, судебных решений, и разумные гонорары адвокатам, возникшие из-за неспособности Спонсора произвести исследуемый препарат в соответствии со спецификациями FDA.Несмотря на любые положения настоящего Соглашения об обратном, Спонсор не имеет никаких обязательств по защите, возмещению убытков или ограждению Возмещаемых лиц от претензий, исков или убытков, возникших в результате или в связи с умышленными должностными преступлениями или небрежными действиями или бездействием Получателей возмещения. .
ПРИМЕЧАНИЕ. Никакого «использования результатов» не требуется.
[Эта компенсация предназначена для использования, когда Спонсор получает наши результаты, но протокол принадлежит Университету.]
В той мере, в какой это разрешено Конституцией и законами штата Техас, Учреждение должно возместить и обезопасить Спонсора от любых претензий, требований, убытков, обязательств и затрат, понесенных Спонсором, которые прямо или косвенно являются результатом или возникают в связи с любым небрежным действием или бездействием Учреждения, его агентов или сотрудников в отношении его деятельности и обязательств по настоящему Соглашению.
Спонсордолжен возместить и обезопасить Учреждение, Систему, их Регентов, должностных лиц, агентов и сотрудников от любых претензий, требований, убытков, обязательств и затрат, которые прямо или косвенно возникают в результате или возникают в связи с дефектами конструкции или производство исследуемого лекарственного средства или использование спонсором результатов исследования.
13. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ПУНКТЫ ВОЗМЕЩЕНИЯ
[13.1: Этот параграф добавляет обязательства, касающиеся уведомления и защиты претензий и сотрудничества. Он может быть добавлен к любой компенсации по запросу Спонсора или по усмотрению компонента.]
13.1 Обе стороны соглашаются, что после получения уведомления о претензии или иске, вытекающих из деятельности, которая будет осуществляться в соответствии с проектом, описанным в Приложении A, сторона, получившая такое уведомление, незамедлительно уведомит другую сторону.Спонсор соглашается за свой счет предоставить адвокатов для защиты от любых исков, возбужденных или поданных против Учреждения, Системы, их Регентов, должностных лиц, агентов и / или сотрудников в отношении предмета возмещения, содержащегося в настоящем документе, будь то такие претензии или действия доставляются или подаются на законных основаниях, и в соответствии с установленными законом обязанностями Генерального прокурора Техаса Учреждение соглашается сотрудничать со Спонсором в защите такого иска или иска.
[13.2: Этот параграф может использоваться вместо возмещения Спонсора в рамках стандартного возмещения убытков (например, параграфа 2.2) для создания ограниченного возмещения Спонсору, когда исследуемый препарат будет использоваться в связи с очень опасными процедурами, такими как трансплантация костного мозга. В такой ситуации Спонсор будет нести ответственность только за травмы, возникшие в результате использования исследуемого препарата, а не за травмы, возникшие в результате процедуры трансплантации костного мозга или других подобных процедур.]
13.2 Спонсор должен возместить и обезопасить Систему, Учреждение, их Регентов, должностных лиц, агентов или сотрудников от любой ответственности или убытков, возникших в результате судебных решений или претензий к ним, возникающих непосредственно в результате администрирования исследовательского соединения в соответствии с обязательствами по настоящему Соглашению или использованием Спонсором результатов Исследования; при условии, однако, что следующее исключено из обязанности Спонсора возместить ущерб и обезопасить себя:
а. небрежное несоблюдение Учреждением любых применимых государственных требований или условий протокола, прилагаемого к настоящему документу в качестве Доказательства; или
г.халатность или умышленное должностное преступление со стороны Регента, должностного лица, агента или сотрудника Учреждения или Системы.
[13.3: Этот абзац, касающийся страхового покрытия Спонсора, может быть добавлен к любому возмещению.]
13.3 Спонсор соглашается поддерживать разумное покрытие таких обязательств посредством коммерческого страхования или разумного механизма самострахования, и информация о коммерческом страховании разумного механизма самострахования будет разумно предоставлена Университету.
[13.4: Этот абзац, касающийся нашего самострахования, может быть добавлен к любому возмещению.]
13.4 Университет, как компонент Системы, является агентством штата Техас и застрахован в соответствии с Планом самострахования профессиональных медицинских работников Техасского университета в соответствии с разделом 59.01 Кодекса образования штата Техас. Университет имеет и будет поддерживать в силе в течение срока действия настоящего Соглашения соответствующее страхование для покрытия своих обязательств по возмещению убытков по настоящему Соглашению.
[13.5: Этот абзац может быть добавлен, когда Спонсор настаивает на временном ограничении своих обязательств по возмещению убытков.]
13.5 Эта компенсация действует в отношении любого покрытого ущерба или ответственности, возникших после даты настоящего Соглашения, и будет оставаться в силе после истечения или досрочного прекращения действия Соглашения до истечения срока исковой давности в отношении травм в штате Техас. .
Работа с последствиями COVID-19 при строительстве
Освобождение от обязательств по исполнению, возникающих вне условий контракта Защита по общему праву о невозможности исполненияПри работе с нетерпеливым кредитором, будь то при поглощении или при консультировании принципала, испытывающего трудности, поручителю в возрасте COVID-19 необходимо будет знать о невозможности защиты. Знакомство с факторами этой защиты может быть полезно не только для защиты иска, но и для предотвращения прекращения и утверждения иска.
В то время как защита от форс-мажорных обстоятельств зависит от конкретного языка связанного договора и судебной практики конкретной юрисдикции, касающейся этой статьи, невозможность является защитой по общему праву. Это означает, что даже если принципал не выполнил требования об уведомлении или другие прецедентные условия, защита невозможности все еще может быть доступна. Однако следует иметь в виду, что если в контракте конкретно выделяется риск неисполнения обязательств в случае пандемии, условия контракта будут определять такие концепции общего права, как невозможность.2
В ранней американской юриспруденции договорное право подавляло аргументы в пользу невозможности. Суды считали, что если выполнение контракта становится невозможным, риск несет неисполнившая сторона3. По мере того, как коммерческая деятельность процветала, а строительство увеличивалось, эта основа стала неработоспособной, и пришлось применять более реалистичное правило. Суды пришли к выводу о несправедливости возложения риска исполнения исключительно на одну сторону, когда основное предположение, подразумеваемое в контракте, не выполняется не по вине этой стороны.4 Со временем эта доктрина расширилась за пределы буквальной невозможности и теперь включает ситуации коммерческой неосуществимости; то есть там, где производительность технически возможна, но только при необоснованных и чрезмерных затратах.
Большинство юрисдикций применяют факторы, подобные следующим, при определении того, является ли исполнение контракта оправданным в связи с невозможностью:
- Неожиданное вмешательство;
- Событие носило такой характер, что неприбытие было основным допущением сторон при заключении соглашения; или
- Событие сделало исполнение невыполнимым.5
1. «Неожиданное происшествие»
Что касается COVID-19, большинство судов согласятся с тем, что пандемия такого масштаба была неожиданной; однако со временем это изменится. Для контрактов, подписанных до февраля 2020 года, эта часть защиты, вероятно, будет удовлетворена. Но из-за широко распространенного характера пандемии будущие контракты должны быть конкретно направлены на борьбу с болезнями. Заключение контракта, в котором не распределяется риск невыполнения обязательств в случае заболевания или пандемии, вполне может быть подвержено риску стороны, которая не может выполнить свои обязательства.
Это особенно актуально для соглашений о поглощении и тендерах. Поручительство должно гарантировать, что они защищены от риска, если COVID-19 или какая-либо другая пандемия помешает выполнению контракта. В соглашении отдельно может рассматриваться доступность рабочей силы или материалов, а также последствия закрытия правительства и размещения на дому заказов. Теперь, когда все хорошо осведомлены об угрозе, исходящей от пандемий, будет намного сложнее установить защиту от невозможности для контрактов, заключенных в будущем.
2. «Основным предположением было отсутствие происшествий»
В некоторых юрисдикциях проверка того, было ли отсутствие промежуточного события основным предположением сторон, относится к предсказуемости.6 В других юрисдикциях, таких как Четвертый округ, отошли от теста на предсказуемость, потому что человеческий разум может заклинаю практически любую возможность. Таким образом, проверка в четвертом округе заключается в том, было ли ненаступление события достаточно маловероятным или необоснованным во время заключения контракта, чтобы служить основанием для отмены договорных обязательств.7 Это будет зависеть от объема и цели контракта, сроков и интересов сторон.
При попытке полагаться на защиту невозможности простого упоминания вируса и сопутствующих трудностей будет недостаточно. «Событие» должно быть чем-то большим, чем просто вирус. Должно быть воздействие, которое каким-то образом конкретно влияет на проект. Это воздействие следует задокументировать с одновременным обменом информацией везде, где это возможно.
3. Непрактичность исполнения
В большинстве случаев, связанных с поручительством, неосуществимость исполнения будет наиболее сильно оспариваться. Непрактичность включает не только очевидные обстоятельства, такие как закрытие правительства, но и изменившиеся обстоятельства, при которых затраты, возникающие в результате вируса, будут чрезмерными и необоснованными.8 Это не означает, что простое увеличение затрат освободит сторону от ее обязательств. .Чтобы поддержать защиту о невозможности, затраты и бремя должны возрасти настолько, что их нельзя справедливо рассматривать как часть рисков, принимаемых должником в соответствии с контрактом.9
Важно иметь в виду, что сторона, полагающаяся на защиту невозможности, должна исчерпать все альтернативы для выполнения.10 Например, если проект находится на стадии, которая (1) специально полагается на определенный тип квалифицированной рабочей силы; (2) в регионе есть компании с ограниченной ответственностью, которые выполняют этот вид работ; и (3) ни один из них недоступен из-за вируса; подрядчик или поручитель должны задокументировать эти факты и попросить компании подтвердить свой статус или отсутствие в письменной форме.Этой информацией следует поделиться с кредитором, чтобы он мог соответствующим образом скорректировать свои ожидания. В зависимости от обстоятельств может потребоваться изучить возможность использования субподрядчика из другой части страны.
Аналогичным образом, если определенный материал, указанный в контракте, недоступен и может быть получен только из определенного географического или частного источника, усилия по согласованию и получению подходящих замен должны быть задокументированы. Если получение материала из альтернативного источника будет стоить в 100 раз больше согласованной суммы, чем предполагалось в предложении, это, скорее всего, послужит оправданием производительности.С другой стороны, если разница намного меньше, но все же значительна, производительность не может быть оправдана. Замены следует оценивать везде, где это возможно.
4. Продолжительность
В большинстве строительных вопросов, особенно связанных с отложенными повреждениями, защита невозможности, вероятно, будет временной. Если контракт невозможен только временно, ожидается, что исполняющая сторона возобновит исполнение после того, как событие, препятствующее исполнению, прекратится.11 Соответственно, поручитель, работающий с принципалом над проектом, который в настоящее время находится в перерыве, должен быть уверен, что у доверителя есть ресурсы для возобновления работы как можно более гладко после того, как кредитор даст указание возобновить. Это включает в себя не только обычные меры по ремобилизации, но и обеспечение выполнения всех установленных правительством руководящих принципов социального дистанцирования и других мер предосторожности для здоровья, таких как протоколы тестирования.
Отказ от исполнения может быть постоянным, если возобновление исполнения было бы материально более обременительным, чем если бы не было разочарования.Классическим примером может быть резкое повышение цен на необходимый товар в связи с пандемией. В настоящее время невозможно предсказать, произойдет ли это или с какими товарами, поэтому всегда следует исходить из предположения, что задержка, связанная с COVID-19, носит временный характер, и подрядчик или поручитель при поглощении должны ожидать возвращения к работе после возникновения проблемы. ослабла.
Использование недобросовестных руководителей во время ограничения работы и закрытия COVID-19
Варианты поручительства для защиты требований кредитора о просрочке и исполнения с оговоркой прав будут в значительной степени зависеть от таких факторов, как характер любых остановок или ограничений, наложенных на проект, штат или местность, где находится проект, а также в некоторых местах. , характер проекта (например, защита или работа, связанная с медициной).
Цель перед полным отключением должна быть очевидна. Если строительные работы подлежат полному закрытию государством, проект не может быть продолжен, рабочие и консультанты не могут быть на месте, и должно быть продление времени, совпадающее с количеством времени, в течение которого работы по проекту не разрешены. При заключении контракта предполагалось, что выполнение работ не станет незаконным. Ни принципал, ни поручитель нельзя ожидать нарушения закона для выполнения контракта, и это применимо, даже если постановление или приказ позже будет признан неконституционным или не имеющим исковой силы.
А что, если работа разрешена, но только с ограничениями, влияющими на возможность своевременного выполнения? Такие требования, как социальное дистанцирование и ограничение количества сотрудников, работающих на рабочем месте, могут снизить производительность, даже если они не полностью предотвращают строительство. Принцип несостоятельности цели может предотвратить наложение кредитором убытков за просрочку в свете проблем, которые эти ограничения ставят перед принципалом и поручителями поглощения. «Несоблюдение цели», концепция, очень похожая на защиту невозможности, применяется, когда «сторона Основная цель существенно нарушена без его вины в результате наступления события, ненаступление которого было основным допущением, на котором был заключен договор [.] ”12
Первое, что нужно учитывать, — это всегда проверять заключенный под залог договор на предмет остановок работы, остановок по приказу правительства и указаний не продолжать. Доктрины справедливого и общего права могут быть полезны в ситуациях, не предусмотренных контрактом, но они, как правило, не могут использоваться, если они противоречат ясному языку контракта.13 Если претензия была заявлена, или если ограничения вызывают задержки, которые могут привести к претензии , самый важный шаг — задокументировать причины задержки.В идеале должны быть подробные записи о рабочей силе и времени, необходимом для выполнения определенных задач, прежде чем ограничения вступят в силу. В противном случае от консультантов могут потребоваться приблизительные оценки отложенных воздействий с использованием инструментов оценки и отраслевых стандартов. Если претензия завершится судебным разбирательством, заключение экспертов о разумности задержки с учетом действующих ограничений будет очень важно при определении ответственности, а также возмещения убытков.
Кроме того, форма залога может содержать дополнительные нюансы, влияющие на жизнеспособность защиты по общему праву.Рассмотрим сценарий, когда принципал закрывает свои двери во время останова по приказу правительства, а кредитор заявляет требование о немедленной оплате. Чтобы использовать знакомый пример, гарантия исполнения AIA A312-2010 дает поручителю четыре варианта после выполнения условий, предшествующих заявлению требования. В соответствии с Разделом 5, как только поручительство получило уведомление о том, что кредитор рассматривает заявление о неисполнении обязательств, принципал был расторгнут, поручительство было уведомлено, и кредитор соглашается выплатить остаток контрактной цены поручителю или подрядчику. выбрано для исполнения, поручительство имеет четыре варианта, перефразированных ниже:
5.1: Организовать выполнение контракта принципалом;
5.2: Принять и исполнить сам договор;
5.3: Получить тендерные предложения и подать заявку на завершающего подрядчика, выплачивая убытки, превышающие остаток, понесенный в результате неисполнения обязательств; или
5.4: отказаться от права воспользоваться любым из вышеперечисленных вариантов и либо выплатить кредитору сумму, за которую он несет ответственность, либо отклонить требование.
Очевидно, что при отключении по месту гарантия не может соответствовать требованиям Раздела 5.1, 5.2 или 5.3 — по крайней мере, не сразу. Однако кредитор может возразить, что, хотя первые три варианта могут быть недоступны, последний — нет. Он может попросить поручителя полагаться на предоставленные документы и попросить поручителя выписать чек на полную сумму требования.
Существует некоторая практика прецедентного права, хотя и вытекающая из других контекстов, предполагающая, что, если в контракте предусмотрено несколько вариантов исполнения, а некоторые из них недоступны, исполняющая сторона должна выбрать один из доступных вариантов.14
Ключ к ответу на такой аргумент — простой язык облигации. Поручительство по облигации A312-2010 имеет право выбирать способ исполнения. Если он не может воспользоваться ни одним из своих вариантов, кроме одного, по независящим от него обстоятельствам, выбора нет. Следовательно, обязательство поручителя по залогу не может быть выполнено до тех пор, пока остановка не будет завершена и варианты исполнения не станут практически осуществимыми. При работе с другими формами облигаций всегда рекомендуется проверять, гарантирует ли облигация поручителю право выбора метода исполнения.
Дополнительное руководство по оказанию помощи по контрактам на строительство с федеральным правительством
Недавно Управление управления и бюджета («OMB») выпустило Меморандум № M-20-18 («Меморандум») для руководителей всех федеральных исполнительных ведомств и агентств, озаглавленный «Управление вопросами выполнения федеральных контрактов, связанных с романом. Коронавирус.» В Меморандуме OMB заявляет, что:
агентства должны гибко продлевать сроки исполнения.. . если подрядчик не может выполнять свои обязанности своевременно из-за карантина, социального дистанцирования или других перерывов, связанных с COVID1915
OMB предоставило дополнительные инструкции по часто задаваемым вопросам («FAQ»), приложенным к Меморандуму. В часто задаваемых вопросах говорится, что правительство должно проявлять максимальную гибкость в поиске решений, когда подрядчик не может выполнить графики проекта из-за карантинных ограничений или воздействия COVID-19. Государственным органам рекомендуется искать другие решения, если завершение работ с существующим подрядчиком невозможно, включая прекращение для удобства.OMB подчеркнуло, что такие действия должны быть предприняты без отрицательного влияния на рейтинг работы подрядчика.
OMB также заявила, что запросы о справедливой корректировке, связанные с увеличением затрат, связанных с мерами безопасности, предпринимаемыми подрядчиками для защиты сотрудников от COVID-19, включая затраты на нарушение производительности, следует рассматривать в индивидуальном порядке, принимая во внимание, подрядчик пытался соблюдать рекомендации Центров по контролю и профилактике заболеваний («CDC»).16
Поручительство может использовать руководство OMB для структурирования сокращения или исключения объема работ, прекращения для удобства или выкупа облигационного контракта в качестве средства урегулирования претензии по гарантии исполнения. Если поручительство находится в ситуации поглощения, оно может использовать руководство OMB для обоснования запроса на справедливую корректировку для возмещения возросших затрат на воздействия COVID-19, продления графика или уменьшения заранее оцененных убытков.
Добавить комментарий